確認抵押權不存在等

臺灣彰化地方法院民事判決 113年度訴字第33號 原 告 中國信託商業銀行股份有限公司 法定代理人 利明献 訴訟代理人 王三仁 被 告 施文祥 施文量 受告知人 張庚茂 上列當事人間請求確認抵押權不存在等事件，本院於民國113年1 月31日言詞辯論終結，判決如下： 主 文 被告施文祥應就被繼承人施文龍所遺如附表一所示之抵押權辦理 繼承登記後，將前開抵押權登記予以塗銷。 被告施文量應將如附表二所示之抵押權登記予以塗銷。 訴訟費用由被告共同負擔。 事實及理由 壹、程序部分 一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴；但請求基 礎事實同一者，或不甚礙被告防禦及訴訟終結者，不在此限 ，民事訴訟法第255條第1項第2、7款定有明文。本件原告起 訴請求塗銷抵押權登記，原列施文量、施文龍之全體繼承人 為被告，嗣於訴訟進行中之民國112年12月22日具狀追加施 文龍之繼承人施文祥為被告，並請求施文祥就附表一所示之 抵押權辦理繼承登記後予以塗銷（見本院卷第117頁）。經 核原告所為前開追加被告及變更聲明，係基於請求塗銷抵押 權登記之同一基礎事實，亦無礙於被告防禦及訴訟終結，核 與前開規定相符，應屬合法。 二、次按言詞辯論期日，當事人之一造不到場者，得依到場當事 人之聲請，由其一造辯論而為判決，民事訴訟法第385條第1 項前段定有明文。本件被告經合法通知，未於最後言詞辯論 期日到場，亦未委任訴訟代理人到庭陳述，且核無同法第38 6條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判 決。　　　　 貳、實體部分 一、原告主張略以：緣受告知人張庚茂負欠原告新台幣（下同） 922,961元債務，此有南投地方法院110司執德字第17383號 債權憑證可證，原告乃就張庚茂之財產聲請強制執行，嗣經 查詢得知債務人張庚茂所有之坐落彰化縣○○市○○段00地號、 47地號土地應有部分（下稱系爭不動產）已經訴外人施文龍 及被告施文量設定登記如附表一、二所示之抵押權（下稱系 爭抵押權），致原告前開執行聲請因無拍賣實益而未繼續辦 理強制執行拍賣。然查系爭抵押權登記擔保債權存續期間為 自民國81年6月15日至81年9月14日、清償日期為81年9月14 日，自斯時起算15年消滅時效，該抵押債權之請求權應於96 年9月14日因時效完成而消滅，抵押權人復未於請求權時效 完成後之5年間實行抵押權，依民法第880條規定，系爭抵押 權因除斥期間經過而消滅。是系爭抵押權實際上已不存在， 系爭抵押權登記已對張庚茂之所有權形成妨害。然債務人張 庚茂怠於行使權利請求塗銷系爭抵押權，致使原告之債權有 無法受償之虞。為此，爰依民法第242條、第767條第1項等 規定，代位請求塗銷系爭抵押權登記。又因抵押權人施文龍 已經死亡，爰一併請求其繼承人即被告施文祥辦理繼承登記 後予以塗銷登記等語。並聲明：㈠被告施文祥應將如附表一 所示之抵押權辦理繼承登記後，予以塗銷；㈡被告施文量應 將如附表二所示之抵押權登記，予以塗銷；㈢訴訟費用由被 告負擔。 二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述 。　 三、得心證之理由 　㈠按請求權因15年間不行使而消滅；消滅時效自請求權可行使 時起算；抵押權擔保之請求權雖經時效消滅，債權人仍得就 其抵押物取償，民法第125條、128條、145條第1項分別定有 明文；惟抵押權人於消滅時效完成後，如長期不實行其抵押 權，不免將使權利狀態永不確定，有害於抵押人之利益，為 維持社會交易秩序，故民法第880條規定：「以抵押權擔保 之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時 效完成後，五年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅」。此 為物權因除斥期間之經過而消滅之例外規定。亦即於不動產 擔保之債權時效完成後逾5年，抵押權人仍未就該不動產取 償，或執拍賣抵押物裁定聲請法院強制執行拍賣抵押物，或 於其他債權人對於抵押物聲請強制執行時聲明參與分配，該 不動產設定之抵押權因其所擔保債權之請求權之消滅時效完 成及除斥期間經過而歸於消滅，此不因債務人是否已就所擔 保債權為時效抗辯而有不同（最高法院89年度台上字第1476 號判決參照）。查系爭抵押權所擔保之債權定有存續期間為 自81年6月15日至81年9月14日止，有土地登記謄本在卷可稽 （見本院卷第59至101頁），以債權屆滿翌日即81年9月15日 起算15年消滅時效，該債權請求權算至96年9月15日消滅時 效完成。是本件姑不論受告知人張庚茂與被告施文龍、施文 量之間是否確有抵押債權存在，該債權之請求權仍因時效完 成而消滅。復被告並未舉證證明其曾於前開請求權時效消滅 完成後五年內即於101年9月15日以前實行抵押權；且被告經 合法通知，於言詞辯論期日不到場，亦未提出書狀為何爭執 或陳述，依民事訴訟法第280條第3項準用同條第1項之規定 應視同自認。循此，堪認原告主張系爭抵押權已因5年除斥 期間經過而消滅，洵屬有據。 　㈡次按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767 條第1項中段定有明文。而依一般社會交易觀念，不動產存 有抵押權登記對於其客觀交易價值多有負面影響，並影響所 有權之完整性，如抵押債權並不存在或抵押權已歸於消滅， 而抵押權登記仍存在，自屬對所有權之妨害。又抵押權為擔 保物權而具有從屬性，倘無所擔保之債權存在，抵押權即無 由成立，自應許抵押人請求塗銷該抵押權之設定登記（最高 法院84年度台上字第167號判決參照）。又按債務人怠於行 使其權利時，債權人因保全債權，得以自己之名義，行使其 權利；但專屬於債務人本身者，不在此限，民法第242條亦 有明定。此項代位權之行使，就同法第243條但書之旨趣推 之，不以保存行為為限，凡以權利之保存或實行為目的之一 切審判上或審判外行為，諸如假扣押、假處分、聲請強制執 行、實行擔保權、催告、提起訴訟等，債權人皆得代位行使 （最高法院69年台抗字第240號裁判參照）。本件原告為受 告知人張庚茂之債權人，此有南投地方法院110司執字第173 83號債權憑證影本在卷可稽。而系爭抵押權已因除斥期間經 過而消滅，亦如前述。然系爭不動產上有如附表一、二所示 之抵押權登記存在，既與實際權利狀態不符，核屬對於張庚 茂就系爭不動產之權利圓滿行使之妨害，揆之前揭說明，權 利人自得本於其法律地位行使利，請求塗銷抵押權登記以除 去妨害。惟張庚茂竟怠於行使請求塗銷抵押權登記之權利， 已致其債權人即原告無法就系爭不動產為強制取償而有害於 債權實現，原告為保全其債權，自得以自己名義代位其債務 人張庚茂行使權利請求塗銷抵押權登記。從而，原告本於民 法第242條、第767條第1項中段規定，代位請求塗銷如附表 一、二所示之抵押權設定登記，洵屬有據。 　㈢再按因繼承於登記前已取得不動產物權者，非經登記，不得 處分其物權，民法第759條亦有明定，故抵押權縱為自始不 存在，但既經辦理登記，如於塗銷登記前，登記為抵押權之 人死亡而發生繼承事實時，繼承人即時取得形式上之抵押權 人地位，自應就該抵押權先辦理繼承登記，始得准許為塗銷 登記。查附表一所示之抵押權之抵押權人施文龍已於106年2 月20日死亡，其繼承人為被告施文祥，迄未辦理拋棄繼承， 有臺灣新北地方法院家事事件公告查詢、施文龍之除戶戶籍 謄本、繼承系統表等在卷可佐，然施文祥尚未就前開抵押權 辦理繼承登記，而塗銷抵押權登記為使物權消滅之處分行為 ，依上開規定及說明，非經辦理繼承登記尚不得塗銷抵押權 登記。則原告於本件一併請求被告施文祥就被繼承人施文龍 所遺如附表一所示之抵押權辦理繼承登記，並於繼承登記辦 妥後塗銷抵押權登記，為有理由，同應准許。 四、綜上所述，系爭抵押權已因除斥期間經過而消滅，而系爭抵 押權登記之存在，屬對於原告之債務人張庚茂之所有權圓滿 行使之妨礙，而張庚茂怠於行使權利，則原告主張依民法第 242條、第767條第1項中段規定，代位請求被告施文祥就施 文龍所遺如附表一所示之抵押權辦理繼承登記後予以塗銷， 及請求被告施文量就附表二所示抵押權登記予以塗銷，為有 理由，應予准許。 五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提出之證據 ，經本院審酌後，核與判決之結果不生影響，爰不一一論駁 ，併此敘明。 六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第85條第1項。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　21　　日 民事第一庭 法　官　范馨元 以上正本係照原本作成。 如對判決上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委 任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　21　　日 書記官 卓千鈴 　　　　　　　　　 附表一： 　　　 113年度訴字第33號 編號 不動產坐落 原登記 所有權人 擔　　保 權利範圍 登記次序 抵 押 權 登 記 事 項 1 彰化縣○○市○○段00地號土地 張庚茂 1/8 0000-000 登記日期：81年6月18日 權利種類：抵押權 字號：彰字第015571號 權利人：施文龍 債權額比例：1／2 擔保債權總金額：新台幣240萬元 存續期間：自81年6月15日至81年9月14日 清償日期：81年9月14日 利息(率)：依照中央銀行放款利率 遲延利息(率)：無 違約金：依照契約約定 債務人及債務額比例：張庚茂、張庚寅 權利標的：所有權 標的登記次序：0004 設定權利範圍：1／8 證明書字號：081彰字第005215號 共同擔保地號：廣鳳段45、47地號 2 彰化縣○○市○○段00號土地 張庚茂 1/8 0000-000 附表二： 　　　 113年度訴字第33號 編號 不動產坐落 原登記 所有權人 擔　　保 權利範圍 登記次序 抵 押 權 登 記 事 項 1 彰化縣○○市○○段00地號土地 張庚茂 1/8 0000-000 登記日期：81年6月18日 權利種類：抵押權 字號：彰字第015571號 權利人：施文量 債權額比例：1／2 擔保債權總金額：新台幣240萬元 存續期間：自81年6月15日至81年9月14日 清償日期：81年9月14日 利息(率)：依照中央銀行放款利率 遲延利息(率)：無 違約金：依照契約約定 債務人及債務額比例：張庚茂、張庚寅 權利標的：所有權 標的登記次序：0004 設定權利範圍：1／8 證明書字號：081彰字第005221號 共同擔保地號：廣鳳段45、47地號 2 彰化縣○○市○○段00號土地 張庚茂 1/8 0000-000