兒童及少年性剝削防制條例等

臺灣橋頭地方法院刑事判決　 112年度審易字第1299號 公 訴 人 臺灣橋頭地方檢察署檢察官 被 告 張高愿 選任辯護人 洪鐶珍律師 上列被告因違反兒童及少年性剝削防制條例等案件，經檢察官提 起公訴（112年度偵字第14866號、第18385號），嗣被告於準備 程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並 聽取公訴人、被告、辯護人之意見，本院裁定進行簡式審判程序 ，判決如下： 主 文 丙○○共同犯兒童及少年性剝削防制條例第三十八條第一項之販賣 兒童或少年為猥褻行為之電子訊號罪，處有期徒刑陸月，如易科 罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑肆年。緩刑期間付保護管 束，並應遵守下列緩刑條件：㈠於判決確定之日起貳年內，捐款 新臺幣拾伍萬元予檢察官指定關於防制兒童或少年性剝削之公益 團體；㈡接受法治教育課程參場次。扣案之創見牌隨身硬碟壹台 沒收。 事 實 一、丙○○與「自在極意」色情論壇不詳之網站管理者，共同基於 販賣兒童或少年為猥褻行為之電子訊號，及販賣成年人猥褻 影像之犯意聯絡，於民國105年至107年間，在高雄市○○區○○ ○路000號住處，以「KFG」之帳號，多次於「自在極意」色 情論壇上販賣兒童或少年為猥褻行為之電子訊號及成年人之 猥褻影像以賺取積分，該積分則可用於購買同論壇上之其他 色情資料、兌換現金或提升閱覽權限。嗣經警另案查獲上開 論壇後，循線得知丙○○有上開販賣行為，並發現其中有未成 年少女代號AV000-Z000000000（下稱A女，91年生，年籍詳 卷）為猥褻行為之電子訊號（其餘猥褻行為之電子訊號或猥 褻影像，無法確認人別，但包含12歲以下之兒童為猥褻行為 之電子訊號）。另經警於000年0月00日下午12時50分許，持 搜索票至丙○○住處執行搜索，扣得創見牌隨身硬碟1台（容 量4TB）、智慧型手機1支等物，始查悉上情。 二、案經高雄市政府警察局旗山分局報告臺灣橋頭地方檢察署（ 下稱橋頭地檢署）檢察官偵查起訴。 理 由 壹、程序部分： 被告丙○○所犯非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有 期徒刑之罪或高等法院管轄之第一審案件，而於準備程序進 行中，被告先就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程 序之旨，並聽取當事人及辯護人之意見後，本院裁定進行簡 式審判程序，是本案之證據調查，依刑事訴訟法第273條之2 規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、 第163條之1及第164條至第170條規定之限制，先行說明。 貳、實體部分： 一、認定犯罪事實所憑之證據及理由： 　㈠訊據被告就上開犯罪事實，於警詢、偵訊、本院準備程序及 審理時均自白認罪（見警卷第1頁至第19頁；橋頭地檢署112 年度偵字第14866號卷〈下稱偵卷〉第17頁至第19頁；本院卷 第42頁、第50頁、第52頁至第53頁），核與證人即被害人A 女於警詢時之證述（自陳是於國中時自行拍攝，見警卷第43 頁至第45頁）大致相符，並有「KFG」帳號於「自在極意」 論壇之註冊資料1份（含論壇升等、文章標題等，見警卷第6 5頁至第78頁）、本院核發之搜索票、內政部警政署刑事警 察局搜索扣押筆錄及扣押物品目錄表各1份（見警卷第53頁 至第57頁）、被告於「自在極意」論壇內張貼販賣猥褻行為 之電子訊號、猥褻影像之貼文共66頁、扣案隨身硬碟內檔案 照片共22頁（見證物存放袋）在卷可參。又為猥褻行為之電 子訊號除A女外，雖無法確認人別，但依照我國兒童及少年 的發育階段，從上開貼文之被害人外觀，應可以判斷該電子 訊號中包含兒童及少年，被告對此亦不爭執，一併說明。 　㈡因有上開證據，足證被告上開任意性自白核與事實相符，可 以採為認定事實之依據。故本案事證明確，被告前開犯行可 堪認定，應依法論科。　 二、論罪科刑： ㈠新舊法比較： 　⒈按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1項定有明文。查被告為本案行為後，兒童及少年性剝 削防制條例第38條第1項業於112年2月15日經總統公布修正 ，於同年月00日生效施行。修正前原規定「散布、播送或販 賣兒童或少年為性交、猥褻行為之圖畫、照片、影片、影帶 、光碟、電子訊號或其他物品，或公然陳列，或以他法供人 觀覽、聽聞者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元 以下罰金。」，修正後規定「散布、播送、交付、公然陳列 或以他法供人觀覽、聽聞兒童或少年之性影像、與性相關而 客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處 1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金 。」，經比較新舊法，修正後之規定並未對被告較有利，依 刑法第2條第1項前段規定，自應適用行為時即修正前之規定 論處。 　⒉又被告行為後，刑法第235條第1項雖於108年12月25日修正公 布，並於同年月00日生效施行，惟修正後規定僅就罰金刑部 分為文字上之修正，至於所得科處之罰金數額並無實際上之 差別，未變更實質內容，不生有利或不利被告之影響，尚無 新舊法比較之問題，依一般法律適用原則，應逕行適用現行 法規定論處。 ㈡核被告所為，係犯刑法第235條第1項之販賣猥褻影像罪，及 違反修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項之販賣 兒童或少年為猥褻行為之電子訊號罪。又「電子訊號」係利 用影像感應功能，將實體物所反射的光能轉換成數位訊號， 壓縮後儲存於內建的記憶體，再透過電子視覺化顯示器，讓 電子訊號可以被視覺化，然後於顯示器上輸出以供觀看，而 被告所販賣之兒童或少年為猥褻行為之圖片，均非實體，而 是儲存在記憶體中，並賴顯示器才能視覺化，應屬電子訊號 無疑，檢察官已當庭更正為電子訊號（見本院卷第50頁）， 本院亦有重新告知罪名（見本院卷第42頁、第50頁），惟既 均規定於修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項， 故毋庸變更罪名，一併說明。 ㈢被告販賣兒童或少年猥褻影像之行為，雖同時觸犯刑法第235 條第1項之販賣猥褻影像罪，惟兒童及少年性剝削防制條例 第38條第1項與刑法第235條第1項間有法條競合關係，依特 別法優於普通法之原則，應論以修正前兒童及少年性剝削防 制條例第38條第1項之販賣兒童或少年為猥褻行為之電子訊 號罪。另兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項之規定， 屬對被害人為兒童或少年之特別處罰規定，依兒童及少年福 利與權益保障法第112條第1項但書之規定，本案即無再適用 該條前段規定加重處罰之餘地。 ㈣按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行 之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要 素，則行為人基於概括犯意在密切接近之一定時、地持續 實 行複次行為，倘依社會通念於客觀上認為符合一個反覆 、延 續性之行為觀念，刑法評價上即應僅成立一罪，而學 理上所 稱「集合犯」即職業性、營業性或收集性等具有重 複特質之 犯罪，例如經營或從事一定業務、收集、販賣、 製造、散布 等行為概念，均屬之。查被告自105年至107年 間，將成年人及未成年人為猥褻行為之影像、電子訊號，上 傳至「自在極意」色情論壇上並加以販賣，所涉販賣猥褻影 像及販賣兒童或少年為猥褻行為之電子訊號等犯行，具有不 斷反覆實行之特性，均屬集合犯行為，應各論以集合犯之一 罪。 ㈤被告與「自在極意」色情論壇不詳之網站管理者間，有犯意 聯絡及行為分擔，應論以共同正犯。 ㈥又被告於105年至107年間，販賣成年人之猥褻影像及兒童或 少年為猥褻行為之電子訊號，犯罪目的單一，依一般社會通 念，認應評價為一罪方符合刑罰公平原則，如予數罪併罰， 反有過度處罰之疑，故被告同時觸犯刑法第235條第1項之販 賣猥褻影像罪（成年人部分）及修正前兒童及少年性剝削防 制條例第38條第1項之販賣兒童或少年為猥褻行為之電子訊 號罪，應依刑法第55條前段規定，從一重論以修正前兒童及 少年性剝削防制條例第38條第1項之販賣兒童或少年為猥褻 行為之電子訊號罪。 ㈦爰以行為人之責任為基礎，審酌被告恣意將大量成年人及未 成年人之猥褻影像、電子訊號上傳至論壇並加以販賣，顯然 欠缺保護未成年人身心健全發展之意識，並影響他人免於遭 受猥褻資訊干擾之自由，所為實有不該；並衡被告之手段、 以及猥褻影像、電子訊號是上網搜尋下載或購買等情；惟仍 念及被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，素行尚 可，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可查（見本院 卷第15頁），且自始坦承犯行，雖未達成和解或賠償損害， 然此是因為其他被害人之人別無法確認，另經本院致電A女 亦無人接聽（見本院卷第17頁）；末衡被告大學畢業之智識 程度、業工程師、已婚有2個小孩、現與父母同住等一切情 狀（見本院卷第44頁），量處如主文欄所示之刑，並諭知如 易科罰金之折算標準。 ㈧附條件緩刑之宣告，緩刑期間並付保護管束： 　⒈查被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，其因一時 失慮，致罹刑章，惟犯後已坦承犯行，信其經此次偵審程序 及科刑之教訓，已能知所警惕，而無再犯之虞。本院審酌上 情，暨斟以一般刑罰本質係以防衛社會、矯治教化及預防犯 罪等目的而對行為人施以制裁，而緩刑之宣告，則旨在藉由 刑之執行猶豫，給予行為人自新之機會，並審酌自由刑本有 中斷受刑人原本生活、產生烙印效果而更不利賦歸社會等流 弊，認上開宣告之刑，以暫不執行為適當，依刑法第74條第 1項第1款規定，宣告緩刑4年，以勵自新。 　⒉本院另審酌被告於本案所為犯行，係因欠缺法紀觀念及保護 未成年人身心健全發展之意識，故有命被告捐助關於防制兒 童或少年性剝削之公益團體，及接受法治教育以預防再犯之 必要，併依刑法第74條第2項第8款之規定，諭知被告應於判 決確定之日起2年內，捐款新臺幣15萬元予檢察官指定關於 防制兒童或少年性剝削之公益團體，並於緩刑期間接受法治 教育課程3場次，期使被告確切明瞭其行為所造成之損害， 培養正確法治觀念。 　⒊按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑 法第2條第2項定有明文。而保護管束非屬拘束人身自由之保 安處分（最高法院96年度台上字第6416號、96年度台非字第 161號判決意旨參照），自應適用裁判時之法律。查被告犯 後，兒童及少年福利與權益保障法於108年4月24日增訂第11 2條之1之規定，並於同年月00日生效，參考前揭說明，本案 關於兒童及少年福利與權益保障法第112條之1增訂部分，自 應逕行適用裁判時之法律，合先敘明。 　⒋按「成年人故意對兒童及少年犯兒童及少年性剝削防制條例 、刑法妨害性自主罪章、殺人罪章及傷害罪章之罪而受緩刑 宣告者，在緩刑期內應付保護管束。」兒童及少年福利與權 益保障法第112條之1第1項定有明文，而被告是成年人故意 對兒童及少年犯兒童及少年性剝削防制條例，既經本院宣告 緩刑，自應依上開條文付保護管束；另本院亦有宣告預防再 犯所為之必要命令（法治教育及捐款予檢察官指定之公益團 體），依據刑法第93條第1項第2款之規定，緩刑期間內應宣 告付保護管束。又兒童及少年福利與權益保障法第112條之1 第1項與刑法第93條第1項第2款應付保護管束之規定，不論 係以特別刑法或普通刑法之立法方式規範應付保護管束之事 項，均有其特定且不相隸屬之規範保護目的，規定內容適用 範圍本屬有別，參臺灣高等法院暨所屬法院102年法律座談 會刑事類提案第17號之審查意見之研討結果，故本案係引用 上開各條文作為付保護管束之依據。 　⒌另按「法院為前項宣告時，得委託專業人員、團體、機構評 估，除顯無必要者外，應命被告於付保護管束期間內，遵守 下列一款或數款事項：一、禁止對兒童及少年實施特定不法 侵害之行為。二、完成加害人處遇計畫。三、其他保護被害 人之事項。」，兒童及少年福利與權益保障法第112條之1第 2項亦有明文。然查，本院無法聯繫上A女，已如前述，且被 告於警詢及偵查中均自陳：販賣之猥褻影像及電子訊號係由 網路上搜尋下載、購買的等語（見警卷第12頁；偵卷第18頁 ），卷內資料亦無法特定其他被害人之身分；另參被告現有 正常的家庭生活，本院審酌上情，認本案顯無再命被告於緩 刑付保護管束期間遵守兒童及少年福利與權益保障法第112 條之1第2項各款事項之必要，一併敘明。 　⒍如被告於緩刑付保護管束期間，違反本院所定之條件，且情 節重大，足認原宣告緩刑難收預期效果，而有執行刑罰之必 要，得依刑法第75條之1第1項第4款規定撤銷其緩刑之宣告 。　　　 ㈨沒收： ⒈按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑 法第2條第2項定有明文。查被告行為後，兒童及少年性剝削 防制條例第38條關於兒童或少年為猥褻行為電子訊號之沒收 規定，雖於112年2月15日修正公布，並於同年月17日施行， 依前開說明無庸為新舊法比較，應逕適用裁判時之沒收相關 規定。 ⒉扣案之創見牌隨身硬碟1台（容量4TB）為被告所有，且其內 含有兒童或少年為猥褻行為之電子訊號，及成年人之猥褻影 像檔案，業據被告供承在卷，並有擷圖資料在卷可稽（見證 物存放袋），應依修正後兒童及少年性剝削防制條例第38條 第5項及刑法第235條第3項之規定，宣告沒收之。 ⒊至於卷附含有上開猥褻影像之紙本資料，乃警員基於偵辦案 件所需自行下載列印之證據資料，亦非上開法律規定應予沒 收之「附著物及物品」，故不併予宣告沒收。 ⒋另扣案之智慧型手機1支為被告所有，然無證據證明與本案犯 行有關，也不是違禁物，故不予宣告沒收，一併說明。 據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前 段，判決如主文。 本案經檢察官乙○○提起公訴，檢察官甲○○到庭執行職務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　29　　日 刑事第五庭 法　官 黃志皓 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20 日內向本院補提理由書 (均須按他造當事人之人數附繕本)「切 勿逕送上級法院」。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　29　　日 書記官 許雅如 附錄本案論罪科刑法條： 修正前兒童及少年性剝削防制條例第38條 散布、播送或販賣兒童或少年為性交、猥褻行為之圖畫、照片、 影片、影帶、光碟、電子訊號或其他物品，或公然陳列，或以他 法供人觀覽、聽聞者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬 元以下罰金。 意圖散布、播送、販賣或公然陳列而持有前項物品者，處2年以 下有期徒刑，得併科新臺幣2百萬元以下罰金。 查獲之前二項物品，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。 中華民國刑法第235條 散布、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品， 或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處2年以下有期徒刑 、拘役或科或併科9萬元以下罰金。 意圖散布、播送、販賣而製造、持有前項文字、圖畫、聲音、影 像及其附著物或其他物品者，亦同。 前二項之文字、圖畫、聲音或影像之附著物及物品，不問屬於犯 人與否，沒收之。