塗銷抵押權

臺灣新北地方法院三重簡易庭民事判決 112年度重簡字第2396號 原 告 林文奇 訴訟代理人 羅一順律師 複 代理人 趙筠律師 被 告 陳進忠 上列當事人間請求塗銷抵押權事件，本院於民國113年1月11日言 詞辯論終結，判決如下： 　　主　 文 一、被告應就如附表所示之抵押權辦理繼承登記後，將該抵押權 塗銷。 二、訴訟費用由被告負擔。 事實及理由 壹、程序事項： 一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之 基礎事實同一者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2 款均有明文。經查，原告原起訴聲明為：「被告應將原告所 有之新北市○○區○○段0000○號及同地段667地號土地，由新北 市三重地政事務所於民國73年以重登字第24707號收件，於7 3年7月28日辦理之抵押權登記，予以塗銷。」嗣因起訴後發 現原被告即被繼承人陳文生已於民國106年間死亡，原告遂 變更被告及聲明為：「被告應將如附表所示以被繼承人陳文 生為抵押權人之不動產抵押權設定登記，於辦理繼承登記後 予以塗銷。」（本院卷第55頁）。經核原告上開變更被告及 聲明，均合於前揭規定，應予准許。 二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為 判決。　　　　 貳、實體事項： 一、原告主張：原告為附表所示土地及建物（下稱系爭不動產） 之所有權人，系爭土地前於73年間設定系爭抵押權。而系爭 抵押權之權利人為陳文生，擔保債權總金額為最高限額新臺 幣（下同）20萬元（下稱系爭借款）。惟系爭借款已罹於時 效，且訴外人陳文生於系爭借款消滅時效完成後之5年內未 行使其抵押權，故系爭抵押權已因除斥期間經過而消滅。又 訴外人陳文生已於000年0月間死亡，被告為訴外人陳文生之 繼承人，且未拋棄繼承。爰依民法第767條第1項及繼承之法 律關係提起本件訴訟等語。並聲明：如上開變更後訴之聲明 。 二、本院之判斷： 　㈠按民法第767條第1項中段規定：「所有人對於妨害其所有權 者，得請求除去之。」同法第125條規定：「請求權，因15 年間不行使而消滅。」同法第880條規定：「以抵押權擔保 之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時 效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。」同 法第1148條第1項前段規定：「繼承人自繼承開始時，除本 法另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權利、義務。」 同法第759條規定：「因繼承於登記前已取得不動產物權者 ，非經登記，不得處分其物權。」 　㈡經查，原告為系爭不動產之所有人，系爭不動產於73年間設 定系爭抵押權以擔保系爭借款，且被告為訴外人陳文生之繼 承人等事實，有建物登記第一類謄本及地籍異動索引、除戶 謄本、家事事件公告查詢及親等關聯查詢結果在卷可參（本 院卷第37至43頁、第53頁、限閱卷），復經本院調取73年重 登字第24707號人工登記簿影檔在卷可憑（本院卷第27至29 頁），又被告對原告主張之事實，已於相當時期受合法之通 知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依 民事訴訟法第436條第2項、第280條第3項本文準用第1項本 文規定，視同自認，堪認原告之主張為真正。 ㈢次查，系爭借款請求權之消滅時效完成後5年，即為94年7月 　　1日，被告並未具體舉證或以書狀證明有於此前實行抵押權 ，是依上揭規定，系爭抵押權即已消滅。惟系爭抵押權之權 利人陳文生既已於000年0月間死亡，有除戶戶籍謄本在卷可 參（本院卷第43頁），是被告已繼承系爭抵押權而為抵押權 人，應就該抵押權先辦理繼承登記，則原告請求被告就系爭 抵押權先辦理繼承登記，應屬有據。系爭抵押權既已因逾除 斥期間而消滅，則原告請求被告塗銷系爭抵押權，亦屬有據 。 三、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段及繼承之法律關係 ，請求被告應就如附表所示之系爭抵押權辦理繼承登記後予 以塗銷，為有理由，應予准許。 四、本件係適用簡易程序訴訟所為被告敗訴之判決，本應依職權 宣告假執行，惟因原告請求被告辦理塗銷抵押權登記，係請 求被告為一定之意思表示，依強制執行法第130條第1項之規 定，於判決確定時，視為被告已為該意思表示，性質上不適 於為假執行之宣告，本院爰不依職權宣告假執行，併此敘明 。 五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　22　　日 三重簡易庭 法 官 王凱俐 以上正本係照原本作成。 如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上 訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後 20日內補提上訴理由書（須附繕本）。 如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　22　　日 書記官　李采錡 附表： 地號 新北市○○區○○段000號（權利範圍：4分之1） 建號 新北市○○區○○段0000號 登記次序及種類 0000-000；抵押權 收件年期及字號 73年；重登字第024707號 登記日期及原因 73年07月28日；設定 權利人 陳文生 債權額比例 全部 1分之1 擔保債權總金額 本金最高限額新臺幣200,000元正 存續期間 自073年07月01日至074年06月30日 清償日期 074年06月30日 設定義務人 林王寶珠 證明書字號 073北重他字第006610號