分配表異議之訴

臺灣高等法院民事判決 112年度上更一字第57號 變 更之 訴 原 告 樺資建設開發股份有限公司（下稱樺資公司） 法定代理人 賴健治 訴訟代理人 謝天仁律師 複 代理 人 陳建至律師 變 更之 訴 被 告 鄭志浩 許榮輝 許文蕙 共 同 訴訟代理人 彭成翔律師 蔡宛珊律師 變 更之 訴 被 告 朱淑文 上 一 人 訴訟代理人 劉上銘律師 林于舜律師 上列當事人間分配表異議之訴事件，兩造各自對於中華民國107 年8月31日臺灣臺北地方法院106年度重訴字第297號第一審判決 提起上訴、附帶上訴，樺資公司並為訴之追加，經最高法院發回 更審，樺資公司為訴之變更，本院於113年1月31日言詞辯論終結 ，判決如下： 主 文 一、臺灣臺北地方法院一０五年度司執字第二六九三三號強制執 行事件，於民國一０六年三月二十八日作成之分配表，次序1 0所列變更被告許榮輝執行費優先債權新臺幣二十八萬六千 零二元，及次序41所列變更被告許榮輝之普通債權原本三千 五百七十五萬元本息，均應予剔除，不得列入分配。 二、其餘變更之訴駁回。 三、變更之訴訴訟費用，由變更之訴被告許榮輝負擔百分之五十 三，餘由變更之訴原告負擔。 事實及理由 壹、程序部分： 按當事人於第二審為訴之變更，非經他造同意，不得為之， 民事訴訟法第446條第1項定有明文。又在第二審為訴之變更 合法者，原訴可認為已因而視為撤回時，第一審就原訴所為 判決，自當然失其效力，第二審法院應專就新訴為裁判，無 須更就該判決之上訴為裁判（最高法院71年台上字第3746號 判例意旨參照）。樺資公司起訴時，僅訴請剔除臺灣臺北地 方法院（下稱臺北地院）民事執行處（下稱執行法院）105 年度司執字第26933號清償債務強制執行事件（下稱系爭執 行事件），於民國106年3月28日作成之分配表（下稱系爭分 配表）如附表1「分配結果」欄所列之被告鄭志浩、許文蕙 、朱淑文、許榮輝（下分稱姓名，合稱被告）分配金額，而 未一併聲明剔除其等經系爭分配表列入「債權原本」欄之債 權。嗣樺資公司於本院審理中追加請求本院應判決剔除系爭 分配表關於如附表1「聲請執行之債權」欄所示被告之債權 （除朱淑文外，均含利息）部分（見前審卷三第343頁、第3 63至364頁、第384至385頁），經最高法院發回後，就尚未 確定部分，樺資公司以剔除被告經系爭分配表列入「債權原 本」欄之債權，變更其訴之聲明為：系爭執行事件所作成之 系爭分配表：次序6、37所列鄭志浩執行費優先債權新台幣( 下同)5萬3,200元、普通債權850萬元本息，均應剔除，不得 列入分配；次序11、43、44所列許文蕙執行費優先債權7萬0 ,404元、880萬元本息、程序費用500元，均應剔除，不得列 入分配；次序14、48所列朱淑文優先債權5,600元、普通債 權1,163萬9,467元本息，應予剔除，不得列入分配、次序10 、41所列許榮輝執行費優先債權28萬6,002元、普通債權3,5 75萬元本息，應予剔除，不得列入分配，其變更為被告所同 意（見本院卷二第143、144頁），依前揭說明，應予准許， 並由本院專就變更之訴為審理，原訴因此視為撤回。 貳、實體部分： 一、樺資公司主張：伊為訴外人許文鼎之債權人，以臺北地院10 5年度司裁全字第1110號假扣押裁定為執行名義，聲請強制 執行103年司執字第47469號案件拍賣許文鼎所有臺北市○○區 ○○段0○段00號土地（下稱系爭土地）後應返還許文鼎之結餘 款債權2億9,153萬5,906元，由臺北地院執行法院以105年度 司執全字第500號強制執行事件受理，嗣併入系爭執行事件 執行。鄭志浩、許文蕙、朱淑文、許榮輝亦以附表1所示執 行名義（其債權明細分別如附表2-1、2-2、2-3、2-4），主 張其對許文鼎依序有850萬元、880萬元、1,410萬元、6,083 萬元借款債權，聲明參與分配，經併入系爭執行事件。執行 法院於106年1月18日作成分配表，嗣於同年3月28日依職權 更正分配表（即系爭分配表），被告之債權經列入次序6、1 1、14、10所示執行費優先債權與次序37、43及44、48、41 及42所示債權，而受分配。惟被告均為許文鼎至親，所交付 之金錢事前或事後亦由許文鼎匯還，未與許文鼎成立消費借 貸契約，對許文鼎無上開債權存在，不得列入分配。縱許榮 輝之借款債權存在，許文鼎於附表3編號1匯款350萬元予許 榮輝，並透過訴外人李雲青帳戶匯款1,365萬5,000元、訴外 人陳玉珍帳戶匯款286萬元予許榮輝，均係清償上開借款債 務，已清償部分亦不得列入分配。爰依強制執行法第41條第 1項規定，請求系爭分配表上開各次序之執行費優先債權、 普通債權、程序費用，應予剔除，不得列入分配之判決（關 於樺資公司請求剔除朱淑文超過1,163萬9,467元債權、許榮 輝超過3,575萬元本息債權及其計算分配之金額、執行費債 權部分，業經原審、本院前審判決樺資公司勝訴確定）。 二、被告則各以： ㈠鄭志浩部分：許文鼎先後於105年6月22日、同年9月22日向伊 借款665萬元、185萬元，許文鼎屆期未清償，伊乃聲請核發 支付命令，並據以聲明參與分配並無不當等語。 　㈡許文蕙部分：許文鼎先後於105年6月23日、同年7月19日向伊 借款292萬元、588萬元，許文鼎屆期未清償，伊乃聲請核發 支付命令，並據以聲明參與分配並無不當等語。 　㈢朱淑文部分：許文鼎先後於104年7月14日、同年10月27日、1 05年8月5日向伊借款50萬元、40萬元、1,320萬元，並簽發 同額本票擔保還款，許文鼎屆期未清償，伊乃聲請本票准許 強制執行裁定，據以聲明參與分配，惟許文鼎已清償借款76 萬0,533元等語。 　㈣許榮輝部分：許文鼎於自99年至104年間陸續向伊借用5,993 萬元，伊分61筆款項匯款，許文鼎所匯2,768萬元係清償95 年5月至98年間之19筆欠款，李雲青、陳玉珍匯予伊之款項 ，亦與該61筆款項無關，因許文鼎屆期未清償，伊乃聲請核 發支付命令，並據以聲明參與分配等語。 　㈤並均答辯聲明：樺資公司變更之訴均駁回。 四、下列事項為兩造所不爭執，堪信為真正（見本院卷一第227 至228頁）： ㈠樺資公司以其對許文鼎有債權4,000萬元，向執行法院聲請對 許文鼎之財產假扣押強制執行，經系爭執行事件執行。被告 亦分別以附表1所示執行名義，主張對許文鼎依序有850萬元 、880萬元、1,410萬元、6,083萬元借款債權，聲明參與分 配，經併入系爭執行事件。執行法院於106年1月18日作成分 配表，嗣於同年3月28日依職權更正分配表（即系爭分配表 ），被告之債權經列入次序6、11、14、10所示執行費債權 與次序37、43及44、48、41及42所示債權，而受分配。 ㈡鄭志浩、許文蕙、朱淑文、許榮輝依序為許文鼎妹婿、妹妹 、前嫂嫂（原配偶許文正為許文鼎之兄）、父親。 五、本院就本件之爭點判斷如下： 　㈠按強制執行事件之債權人以他債權人聲明參與分配之債權不 存在為異議權之理由，依強制執行法第41條規定提起分配表 異議之訴，本質上含有消極確認債權不存在訴訟之性質，須 於確認該有爭議之債權不存在後，始得為剔除該債權於分配 表外之形成判決，依舉證責任分配法則，應由主張該債權存 在之被告負舉證之責（本件最高法院110年度台上字第3210 號判決發回意旨參照）。 　㈡系爭分配表所載鄭志浩借款債權存在： 　⒈鄭志浩抗辯許文鼎於105年6月22日向其借款665萬元，業據其 提出2人簽立之借據、匯款申請書回條、第一銀行信義分行 帳號00000000000號帳戶（下稱鄭志浩一銀帳戶）之存摺影 本為證（見原審卷一第47至50頁），堪予認定。鄭志浩另抗 辯許文鼎於105年9月22日向其借款185萬元等情，亦據其提 出同日簽發之本票、翌日分別匯款25萬元、160萬元之匯款 申請書回條、鄭志浩一銀帳戶及元大銀行新店中正分行帳號 00000000000000號帳戶（下稱鄭志浩元大銀行帳戶）存摺影 本（見原審卷一第51至57頁），參諸許文鼎因與樺資公司股 東賴健治、賴林富美夫妻間自102年起始糾紛，其投資開發 之房地產、股權等資產陸續遭樺資公司（鼎甫資產管理股份 有限公司〈下稱鼎甫公司〉百分之百轉投資公司）假扣押、強 制執行，未曾受分配或實際取得款項等情，有系爭分配表、 臺北地院105年度重訴字第847號民事判決可參，並有樺資公 司陳報執行法院製作之103年度執字第47469號、103年度司 執字第47587號分配表在卷足佐（見原審一第11頁、卷二第8 8頁正反面、第94至98頁、第143至164頁、前審卷三第141、 142頁）；且許文鼎曾於103年5月至9月間陸續向訴外人曾建 浩借款940萬元5,000元、940萬5,000元、415萬5,000元、41 4萬5,000元，除預扣現金、手續費外，尚需每月支付年息高 達19.8％至24％之利息（並以許文正所有門牌號碼臺北市○○區 ○○街00巷00號2樓之1房地設定抵押權，下稱系爭許文正房地 ）等情，借款本金高達2,711萬元，業據其提出本院108年度 重上字第251號民事判決、抵押權契約書為據（見本院卷一 第107至207頁、第239、239之2頁），足見許文鼎無力清償 其欠款，致其名下財產遭查封拍賣，而需大量資金週轉，難 循正常管道向金融機構取得借款，樺資公司主張許文鼎曾（ 100年間）向上海商業銀行借得4億8,000萬元，即無資金需 求云云（見本院卷一第532頁），洵屬無據。再者，依證人 即樺資公司、鼎甫公司財務主管陳玉圓、鼎仁公司助理會計 簡嘉美於他案相關之證述（見原審卷二第99頁反面至106頁 反面、本院卷一第63至66頁），及許文正前妻兼會計師邱吉 萱之證述（見前審卷三第101至107頁），均未提及鄭志浩與 許文蕙夫妻與許文鼎、許文正經營之建築開發事業有何關係 ，鄭志浩抗辯許文鼎向伊借貸等語，以期降低民間借貸高額 利息，與常情相符。且於許文鼎105年9月22日仍未能清償第 1筆借款時，改要求許文鼎簽發本票擔保，再給付借款，與 一般社會通念以取得本票較簽發借據有擔保效力、且執行容 易等常情相符，應屬可信。又2人於105年6月22日簽立借據 ，約定於同年9月21日還款，僅短短3月，縱無利息約定，於 至親之間應急所需，尚難遽認有違常情，而無借貸之合意。 　⒉又鄭志浩抗辯其所交付之借款來源，其中665萬元部分，係以 其保單質借所得，且事後出售其所有門牌號碼為臺中市○區○ ○○路000號24樓之7之房地（下稱系爭臺中市房地），之價金 清償該保單貸款（由買受人許睿恩向第一銀行貸得之款項作 為價金一部分）等情，業據其提出保單繳費資料查詢表、匯 款予保險公司之申請書、系爭臺中市房地不動產買賣契約書 、鄭志浩元大銀行帳戶存摺明細表、系爭臺中市房地土地及 建物登記謄本為證（見原審卷二第11至13頁、第165頁、前 審卷一第165至177頁、第187至191頁、卷三第577至581頁） ，尚非無憑。及其餘185萬元部分，係自鄭志浩名下帳戶內 之存款分次所匯（見原審卷一第53、54、56、57頁），依鄭 志浩所提出畫廊藝品、大陸銀行銀聯卡照片等（見本院卷一 第415至423頁），足見其非毫無資力之人，其稱於105年9月 23日先存入現金80萬元至其元大銀行帳戶，再整筆匯款160 萬元予許文鼎（見原審卷一第57頁）等情，難認有違常情， 應屬可信。樺資公司主張鄭志浩交付之借款乃事前、事後由 許文鼎之資金所匯，以為清償云云，未舉證以明，並無可採 。 　⒊樺資公司雖主張鄭志浩清償保單貸款出售之系爭臺中市房地 ，買受人許睿恩為許文正女兒（見前審卷一第262頁），乃 受許文正扶養之人，並無資力，且由許睿恩另案訴請許文鼎 返還系爭臺中市房地及給付相當租金等案件，許文鼎認系爭 臺中市房地存在借名登記關係，而為其所有，足見該資金係 由許文鼎清償云云，並提出臺灣臺中地方法院109年度訴字 第163號民事判決為憑（見本院卷一第359至362頁）。惟： 細繹該判決書內容，許睿恩於該案件係主張自己為系爭臺中 市房地所有權人，於107年間欲出租系爭臺中市房地未果， 許文鼎要求伊簽署授權書，由許文鼎代為出租，嗣租約期滿 ，許文鼎仍以偽造切結書表示係借名登記，持續出租並收租 ，伊乃訴請許文鼎返還系爭臺中市房地及交付相當租金；許 文鼎則抗辯許睿恩原係授權伊代理出售系爭臺中市房地，嗣 許睿恩欲自行出售而逕向承租人終止租約，伊即未再占有、 出租或收取租金各等詞，經法院以不能認定系爭臺中市房地 由許文鼎占有使用並收租，而駁回許睿恩之請求等情，足見 許睿恩、許文鼎於該訴訟中均未主張兩人就系爭臺中市房地 間存有借名登記，尚無從以該判決認定系爭臺中市房地原為 許文鼎所有。再者，鄭志浩抗辯其於87年間即買賣取得系爭 臺中市房地，並向新光銀行辦理貸款，逐年攤還貸款本息， 於出售許睿恩前，始委託經營建設公司而有銷售及出租房產 經驗之許文鼎代為出租，並由伊收取租金，於出售時將此租 約作為附件讓與許睿恩，嗣由許睿恩貸款取得之價金清償伊 新光銀行貸款等情，業據其提出相符土地及建物登記謄本、 租賃契約書、鄭志浩一銀帳戶存摺明細表、新光銀行貸款清 償明細、清償證明書為佐（見前審卷一第179至185頁、本院 卷一第465至469頁、第473至485頁），堪認系爭臺中市房地 確為鄭志浩所有，嗣經鄭志浩出售取得價金清償其以保單質 借之貸款。至許睿恩是否具有相當資力、買賣價金尾款是否 已付清，均不影響此部分事實之認定。是樺資公司主張鄭志 浩出借許文鼎之資金由許文鼎以自有房地清償云云，實屬無 據。 　⒋準此，鄭志浩抗辯對許文鼎有借款債權850萬元，業已舉證如 前，因未獲清償，經以聲請支付命令送達催告屆期，於送達 翌日起計法定遲延利息，有臺北地院105年度司促字第16047 號支付命令及確定證明書可按（見原審卷一第45、46頁）， 其持附表1編號1所示支付命令為執行名義請求參與分配，即 屬可採。樺資公司主張鄭志浩上開借款債權，係許文鼎於10 5年間臨時製作金流參與分配之假債權，請求剔除云云，洵 無足取。 ㈢系爭分配表所載許文蕙借款債權存在： 　⒈許文蕙抗辯許文鼎先後於105年6月23日、同年7月19日向其 借款292萬元、588萬元等情，業據其提出2人簽立之借據、 匯款回條、帳戶存摺明細表為憑（見原審卷一第60至67頁） ，衡諸其與許文鼎為兄妹至親，復與許文鼎、許文正經營之 建築開發事業無關，因許文鼎於上開期間需款孔亟，向民間 借貸至少2,711萬元，需負擔高額利息，而與配偶鄭志浩大 約於相同時期借款予許文鼎，均詳如前述，實難認有違常情 ，而堪認定。 　⒉再者，許文蕙關於上開借款資金來源，表示係以其名下不動 產於104年1月13日辦理貸款1,180萬元，投資購買彰化銀行 代辦之巴黎人壽基金，嗣於105年6月21日以保單借款借得50 0萬元存入其彰化銀行帳戶，於同年月23日匯予許文鼎292萬 元，餘208萬元尚在帳戶內，因保單借款利息較高，於105年 7月1日將200萬6,148元匯還保險公司，嗣於105年7月12日解 約贖回其基金款851萬6,328元，且因必須同時清償借款方能 解約，遂將其中300萬4,508元用以清償保單借款，基金餘款 再借款588萬元予許文鼎等情，與其提出放款戶資料一覽表 、保單借款通知書、借款合約書、保險契約終止通知書、保 單借款自動墊繳款收據、匯款回條聯、存款存根聯、匯款回 條（見原審卷二第14、15、16、17、166頁、本院卷一第395 、396、437、439、441頁）相符，應屬可採。樺資公司主張 許文蕙匯款款項係以許文鼎資金清償，以製造金流云云，並 未舉證以實其說，亦無足取。 　⒊準此，許文蕙抗辯對許文鼎有借款債權880萬元，業已舉證如 前，因未獲清償，經以聲請支付命令送達催告屆期，於送達 翌日起計法定遲延利息，有臺北地院105年度司促字第16048 號支付命令及確定證明書可按（見原審卷一第58、59頁）， 其以此為執行名義，請求參與分配（即附表1編號2所示）， 即為可採。樺資公司主張許文蕙之借款債權為假債權，請求 自系爭分配表剔除云云，即屬無據。 ㈣系爭分配表所載朱淑文借款債權於1,163萬9,467元部分存在 ： 　⒈許文鼎簽發附表2-3本票之原因關係為朱淑文對許文鼎1,410 萬元借款債權部分： 　⑴朱淑文抗辯：許文鼎於104年7月14日向伊借款50萬元、同年1 0月27日向伊借款40萬元、105年8月5日向伊借款1,320萬元 ，並各於同日簽發同額本票等情，業據其提出其國泰世華銀 行西門分行存摺明細表、本票、匯出匯款憑證、第一銀行南 門分行存摺明細表、大眾銀行中正分行存摺明細表等件為憑 （見原審卷一第70至85頁、卷二第19至21頁）。朱淑文於10 4年7月14日、同年10月27日各匯款50萬元、20萬元予許文鼎 時，於匯款憑證備註欄特別記載「借款予許文鼎」（見原審 卷一第72、73、75頁），許文鼎對此未有異議，並於朱淑文 於104年11月27日以無摺存款方式存入20萬元予許文鼎，2人 復於同年月28日簽立借款書（見前審卷二第373頁），再於1 05年8月22日就1,320萬元部分簽立還款協議書，並受讓以系 爭許文正房地設定予曾建浩抵押權擔保債權之40分之18（原 權利人為曾建浩，擔保債權總金額4,000萬，在40分之18之 債權比例移轉予朱淑文），並於同日公證，有該公證書、還 款協議書、他項權利證明書、抵押權移轉變更契約書在卷可 按（見前審卷二第375至381頁、本院卷一第239、239-2頁） ，堪認朱淑文與許文鼎間確有借款合意存在。至曾建浩設定 抵押權時，其擔保債權之確定日為104年5月8日，朱淑文加 以沿用，是該抵押權債權確定日因此早於借款日，縱其效力 有疑，亦無從以此反推其與許文鼎間無借款合意。 　⑵再者，朱淑文於105年8月5日交付許文鼎1,150萬元之款項係 向其母親蔡如芸（原名朱蔡彩雲）所借乙節，有朱淑文與蔡 如芸105年8月4日簽立之還款協議書、公證書、同年月3日存 款憑證、蔡如芸國泰世華銀行汐止分行存摺明細表在卷可稽 （見原審卷二第167至173頁），蔡如芸以其不動產向聯邦銀 行貸得1,200萬元，將其中1,150萬元借予朱淑文，並由朱淑 文攤還該貸款本息，嗣經朱淑文兄弟朱鵬文、朱孝文變賣名 下不動產代蔡如芸清償該借款本息，有貸款契約書、朱淑文 聯邦銀行汐止分行、蔡如芸聯邦銀行永春分行存摺明細、不 動產買賣契約書、朱鵬文及朱孝文聯邦銀行永春分行存摺明 細、交易明細、存取款憑條、蔡如芸單筆授信攤還收息紀錄 查詢單在卷足佐（見前審卷三第79至85頁、第321至335頁、 本院卷一第301至353頁），堪予認定。至朱淑文自行向國泰 世華銀行貸款50萬元及以信用卡預借現金19萬9,112元，再 於104年7月14日、同年10月27日匯予許文鼎之第1、2筆部分 借款款項，業已清償，亦有貸款清償證明書可稽（見本院卷 一第509、511頁），難認朱淑文之借款來源與許文鼎有何關 聯。參以證人李淑惠證述：許文鼎之法律顧問林炳輝於106 年1月9日拿了承諾書、支票、本票，包含林炳輝兒子的借款 承諾書及債權人參與分配系爭土地拍賣結餘款明細表給伊看 ，要向伊借款200萬元，說許文鼎的錢扣在法院，要拿錢去 當保證金提存，借款2個月就會還款，且會讓伊順位變第一 位，伊借款後來都沒有還，伊有提起告訴等語（見前審卷三 第221至225頁），並有該起訴狀繕本、承諾書、節餘款明細 表足參（見前審卷二第357至363頁），及朱淑文與許文正於 91年間即結束婚姻關係，為樺資公司所不爭（見前審卷二第 7頁），因與許文正經營之無爭會館有限公司（下稱無爭公 司）、許文鼎尚有金錢往來，有朱淑文提出與無爭公司簽立 之借款契約書暨公證書公證書、匯款單為憑（見前審卷三第 407至419頁），朱淑文與許文正已非至親，惟仍保有相當情 誼，其稱因許文鼎當時向其表示在外借貸負擔高利息，需資 金週轉，並以系爭土地遭拍賣有剩餘款，可透過參與分配獲 償為由，始同意另行貸款再借款予許文鼎等情（見本院卷二 第98、99頁），綜合上開各節情狀，即非不可採信。樺資公 司主張朱淑文為許文正前妻，其匯予許文鼎資金並非借款債 權云云，並無可採。 　⑶至許文鼎因積欠訴外人賴林富美債務，賴林富美聲請對許文 鼎財產為強制執行，分別經臺北地院執行法院以103年度司 執字第47469號、103年度司執字第47587號拍賣其所有門牌 號碼臺北市○○○路0段00巷00弄00號6樓房地及臺北市○○街00 巷00號7樓、7樓之1房地（拍賣金額為分別為3,889萬6,666 元、6,872萬元），分別於104年8月3日、104年11月5日製作 分配表，有樺資公司提出之分配表可按（見原審卷二第88頁 反面、第94至98頁），更徵許文鼎名下財產均遭查封拍賣， 有資金週轉之需要，且朱淑文已不及於該執行程序參與分配 ，自不得以其未於該等程序參與分配，即認其債權為虛偽不 實。 　⑷準此，朱淑文就前開交付許文鼎之款項，乃基於借款之合意 ，已為相當之證明，應屬可採。 　⒉又許文鼎已分別清償朱淑文上開借款債權170萬元、76萬0,53 3元，已清償部分不得列入系爭分配表分配（此部分業經前 審判決確定，本院不得再為相反之認定）。是經抵充後朱淑 文對許文鼎借款債權餘額1,163萬9,467元，其所執許文鼎簽 發之本票債權所擔保原因債權尚有1,163萬9,467元未消滅， 故其以許文鼎簽發之本票票面金額聲請本票准許強制執行裁 定，以為執行名義（見原審卷一第68至69頁），於前開債權 餘額參與分配，應屬有據。是樺資公司主張朱淑文對許文鼎 債權1,163萬9,467元不存在部分，應予剔除，為無理由。 ㈤許榮輝不能證明其與許文鼎之本件借款債權存在，其債權3,5 75萬元不得列入分配： 　⒈按消費借貸，於當事人間必本於借貸之意思表示合致，而有 移轉金錢或其他代替物之所有權於他方之行為，始得當之。 許榮輝抗辯許文鼎自99年至104年間陸續向其借款5,993萬元 ，扣除已清償之2,418萬元，尚餘3,575萬元等情，即應由許 榮輝負舉證之責。 　⒉又金錢交付之原因多端，許榮輝固提其自99年11月3日至104 年9月14日間匯款至許文鼎帳戶之借款明細表、匯款回條、 存款憑條、存摺明細表及歷史交易明細查詢結果等件為憑（ 如附表2-4，見原審卷一第124至196頁），參以許榮輝所主 張用以出借款項之帳戶，於同期間亦有自許文鼎帳戶匯入之 資金，其款項共計2,768萬元（如附表3所示）；又其中許榮 輝合作金庫銀行光復分行、第一銀行古亭分行帳戶於99、10 0年間亦有自李雲青名義臺灣銀行土地銀行仁愛分行帳戶匯 入1,365萬5,000元，李雲青該帳戶亦有匯入許文鼎帳戶金額 2,292萬1,844元等情，有許榮輝帳戶明細表、歷史交易明細 表、許文鼎銀行交易明細表為憑（見原審卷一第186頁、卷 二第249、250頁、前審銀行交易資料卷第333、343、357頁 ），而證人李雲青固於另案曾到庭證述：伊係從事人力仲介 約23年，正職年薪約100萬元，與許文正熟識，因為與樺資 公司合資在臺北市○○區○○段0○段00號土地上蓋房子，伊有跟 原屋主買舊公寓，登記在伊名下，合建之後獲利就賣掉，印 象中資金往來應該是跟許榮輝、許文鼎間就該等房屋有買、 有賣有關，但實際合作內容、分配利潤、投資金額均不記得 ，該仁愛銀行帳戶是由自己保管，沒有交給別人保管過等語 （見本院卷一第57至59頁、第71至74頁），以其資力就此等 房屋買賣之鉅額交易豈有完全無法記憶之可能，顯係避重就 輕之詞，且曾於李雲青上開匯款傳票上簽章代理匯款之簡嘉 美於另案則證述：伊99年、100年間受僱於鼎仁公司（與樺 資公司、鼎甫公司同以許文鼎、許文正為老闆）擔任出納， 會幫公司匯款，伊不認識李雲青，匯款給許榮輝的原因不知 道，伊只負責跑銀行，伊工作上要匯款的金額都很大，不太 記得以李雲青帳戶資金所為匯款之實際原因，但都是主管指 示交辦，伊才會去匯款，該期間沒有公司以外的人交辦領款 或匯款，經驗上如果要領李雲青款項，要帶存摺才能領款等 語（見本院卷一第63至66頁），是樺資公司質疑李雲青所述 不實，李雲青帳戶內之相關之匯款係由許文鼎調度資金支配 使用等情，尚非不可採信。是許文鼎因經營建設公司，個人 或公司有與第三人合資、買賣不動產等大量資金往來，並可 能借用私人帳戶匯入、匯出款項，自不得僅以其與他人帳戶 間有匯款往來，即推認係基於借款原因交付金錢。是許榮輝 所提出相關匯款回條、存款憑條、存摺明細表及歷史交易明 細查詢結果，僅能證明其與許文鼎間有資金往來，尚無從遽 認為借款、還款之交付。 　⒊許榮輝固以：許文鼎自95年5月間起向伊陸續借款、還款，經 伊逐年記載書寫「借還款結存明細表」，因系爭土地於102 年被查封，104年中進入估價程序，於同年底估價為8億元， 其價格遠超過設定抵押之4億8,000萬元，許文鼎始通知許榮 輝等人整理債權，因核算借貸金額時，無法釐清許文鼎於99 年至104年間之還款係清償99年前或其後之借款，因而單就9 9年至104年許榮輝借出之金額開立借據（即未扣除99至104 年間許文鼎匯予許榮輝之款項），且於104年系爭土地公告 法拍後，由許文鼎單方開立6張借據予許榮輝，並據其提出 借還款結存明細表、借據6紙為憑（見本院卷二第61至67頁 、原審卷二第36至39頁、第177至182頁）。惟： 　⑴倘許榮輝提出其按年逐筆製作之「借還款結存明細表」為真 ，其已於上以「＋」、「－」記載借款、還款、結存等項目， 並無利息之記載，且既與客觀匯款資料相符，難認於104年 一次簽立99年至104年間6張借據時，有何無法會算各年度借 貸金額之情形。況許榮輝所提出許文鼎分別記載6年間借款 個別簽發之借據6紙，其上記載「本人許文鼎茲於…年度共向 許榮輝先生借款…元，承諾在104年3月底以前，於本人所坐 落臺北市○○區○○段0○段00地號土地開發獲利清償。立借據人 許文鼎…」，除借款年份、借款金額及簽立年份不相同外， 其餘用語均相同，倘許文鼎自95年間即陸續向許榮輝借款週 轉，總金額為1億0,572萬元，於系爭土地遭拍賣而欲參與分 配受償而一次結算各年份之借款，實無必要僅計算99年至10 4年之借款，並逐年簽發借據之必要。更遑論許文鼎簽發之6 紙借據總金額為5,993萬元，許榮輝竟以與結算金額不同之6 ,083萬元債權聲請支付命令（即附表1編號4所示），有臺北 地院105年3月14日核發之105年度司促字第4230號支付命令 及確定證明書可按（見原審卷一第122、123頁），難認該借 據及借還款結存明細表之金額內容係經兩人會算而可採信。 　⑵復參以許文鼎於102年前仍為樺資公司實際負責人，負責建案 開發、銷售等情，為兩造所不爭（見前審卷三第141頁）， 且依許榮輝陳述：許文鼎係於99年間因金融機構辦理土地抵 押貸款及特定地區購屋貸款業務規定變更，致銀行降低貸款 成數，使其原有以購買土地建築之預備金不足，經賴健治（ 原上海商業銀行人員）及其配偶賴林富美勸說後約於100年1 0月、11月間將土建融資貸款轉至上海商業銀行，由許文鼎 擔任連帶保證人，因需支付高額利息，致有向許榮輝借款之 必要等語（見本院卷二第74、75頁），難認許文鼎於100年1 0月、11月前有長期向許榮輝借款之資金需求。再者，賴林 富美聲請對許文鼎財產為強制執行，經臺北地院執行法院以 103年度司執字第47469號、103年度司執字第47587號拍賣其 名下財產，分別於104年8月3日、104年11月5日製作分配表 ，有樺資公司提出之分配表可按（見原審卷二第88頁反面、 第94至98頁），業如前述，倘許榮輝10年來對許文鼎有累積 高達上億元之借款債權存在，許文鼎豈會不通知許榮輝逕先 取得執行名義以於前開執行程序參與分配，反而於104年間 始進行結算，並於105年間聲請上開4230號支付命令，於系 爭執行事件聲明參與分配，顯有違常情。是樺資公司主張兩 人為父子關係，可能係為製作假債權，而將一般單純匯款紀 錄，事後賦予借款名義等語，並無借款合意存在，即非不可 採信。是依上情以觀，許榮輝所提出之借據、借還款結存明 細表，其證明力薄弱，實難作為其與許文鼎間就前開匯款均 存有消費借貸意思表示合致之證明。 　⑶許榮輝就與許文鼎間前開匯款均存有消費借貸法律關係乙節 ，依前揭說明，未舉證以實其說，自無可採。至樺資公司主 張縱2人間存有借款亦已清償，暨清償數額為何，即無庸審 究，亦無傳訊李雲青、陳玉珍到庭說明之必要，附此敘明。 　⒋從而，許榮輝就系爭分配表所示之分配依據，既為上述4230 號支付命令之借款債權，而該借款債權並不存在，業如前述 ，其自不得執上開借款債權參與分配。樺資公司主張許榮輝 對許文鼎債權3,575萬元本息不存在，不得列入分配，為有 理由。 六、綜上所述，樺資公司依強制執行法第41條第1項規定，提起 本件分配表異議之訴，請求系爭分配表次序10、41許榮輝所 列執行費優先債權28萬6,002元、普通債權3,575萬元本息， 應予剔除，不得列入分配，為有理由，應予准許，逾此範圍 之請求，為無理由，應予駁回。 七、本件事證已臻明確，兩造其餘之攻擊或防禦方法及所用之證 據，經本院斟酌後，認為均不足以影響本判決之結果，爰不 逐一論列，附此敘明。 八、據上論結，本件變更之訴一部為有理由，一部為無理由，爰 判決如主文。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　 月　 21　　日 民事第十二庭 審判長法 官 陳麗芬 法 官 翁儀齡 法 官 陳筱蓉 正本係照原本作成。 不得上訴。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　 月　 21　　日 　　　　　　　　　　　　　 書記官 陳珮茹 附表1： 編號 債權人 聲請執行日（執行名義） 聲請執行之債權 分配結果 1 鄭志浩 105年11月14日（臺北地院105年度司促字第16047號支付命令暨確定證明書） 借款債權850 萬元（臺北地院105 年度司執字第123840號） 1.次序6：執行費6萬8,000元。 2.次序37： ①普通債權850萬元 ②105年10月5日至同年12月12日止之利息8萬0,342元 2 許文蕙 105年11月22日（臺北地院105年度司促字第16048號支付命令暨確定證明書) 借款債權880 萬元（臺北地院105 年度司執字第127584號） 1.次序11：執行費7萬0,404元。 2.次序43： ①普通債權880萬元 ②105年10月6日起至同年12月12日之利息8萬1,973元 3.次序44：程序費用197元　 3 朱淑文 105年11月21日(臺北地院105年度司票字第14569號本票裁定暨確定證明書) 借款債權1,410萬元（臺北地院105 年度司執字第127004號） 1.次序14：執行費11萬2,800元。 2.次序48：普通債權1,410萬元。 4 許榮輝 105年9月26日(臺北地院105年度司促字第4230號支付命令暨確定證明書) 借款債權6,083萬元（臺北地院105 年度司執字第105368號）及程序費用500 元 1.次序10：執行費48萬6,644元 2.次序41： ①普通債權6,083萬元 ②105年3月22日至同年12月12日之利息221萬6,545元 3.次序42：程序費用197元 附表2-1：鄭志浩對許文鼎取得支付命令執行名義之債權明細 編號 日期 金額 交付方式 1 105年6月22日 665萬元 以保德信人壽保單貸款共700萬元後，以其中665萬元匯款予許文鼎臺灣企銀帳戶。 2 105年9月22日 185萬元 105年9月22日以鄭志浩一銀帳戶存款25萬元、同年月23日以鄭志浩元大銀行帳戶存款160萬元，匯至許文鼎臺灣企銀帳戶。 總計 850萬元 附表2-2：許文蕙對許文鼎取得支付命令執行名義之債權明細 編號 日期 金額 交付方式 1 105年6月23日 292萬元 以法巴人壽保單貸款共500萬元後，以其中292萬元匯款予許文鼎台企銀帳戶而交付借款。 2 105年7月19日 588萬元 以前於105年7月12日贖回之聯博-全球高收益債券基金AA股收益852萬5,247元中之552萬0,739元匯入其彰化銀行帳戶後，其以該帳戶內存款匯款588萬元至許文鼎台企銀帳戶而交付借款。 總計 880萬元 附表2-3：朱淑文對許文鼎取得本票裁定執行名義之債權明細 編號 日期 金額 交付方式 1 104年7月14日 50萬元 朱淑文於104年7月13日向國泰世華銀行貸得50萬元後，匯至許文鼎臺銀帳戶。許文鼎簽發面額50萬元本票交付朱淑文。 2 104年10月27日 40萬元 朱淑文於104年10月26日以信用卡預借現金19萬9,112元後，匯款20萬元至許文鼎臺銀帳戶，及朱淑文以其大眾銀行帳戶存款領取23萬2,203元現金後，於104年11月27日以其中20萬元現金存入許文鼎臺銀帳戶，而交付借款。許文鼎簽發面額40萬元本票交付朱淑文。 3 105年8月5日 1,320萬元 朱淑文向母親蔡如芸借款1,150萬元，經蔡如芸將該款項匯至朱淑文國泰世華銀行帳戶後，朱淑文以該帳戶先後匯款460萬元、580萬元、110萬元至許文鼎台企銀帳戶，而交付借款。並於105年8月8日另行匯款170萬元，許文鼎簽發面額1,320萬元本票交付朱淑文。 總計 1,410萬元 附表2-4：許榮輝對許文鼎取得支付命令執行名義之債權明細 編號 日期 金額 交付方式 卷證 1 99年11月3日 100萬元 許榮輝華南南門分行帳戶匯入許文鼎合庫000帳戶 原審卷一第129頁被證25匯款回條聯 2 99年12月6日 250萬元 許榮輝合庫帳戶匯入許文鼎合庫000帳戶 原審卷一第129頁被證25存款憑條 3 100年1月18日 200萬元 許榮輝一銀古亭分行帳戶匯入許文鼎合庫000帳戶 原審卷一第130頁匯款申請書回條 4 100年1月20日 200萬元 同上 同上 5 100年1月27日 150萬元 同上 同上 6 100年2月8日 250萬元 同上 原審卷一第131頁存款憑條 7 100年3月7日 700萬元 同上 同上 8 100年8月12日 50萬元 同上 同上 9 101年3月28日 150萬元 許榮輝合庫古亭分行匯入許文鼎合庫000帳戶 原審卷一第132頁存款憑條 10 101年5月3日 100萬元 許榮輝華南南門分行匯入許文鼎合庫000帳戶 同上頁匯款回條聯 11 101年5月14日 100萬元 許榮輝臺北古亭郵局帳戶匯入許文鼎合庫000帳戶 同上頁匯款申請書 12 101年5月23日 100萬元 同上 原審卷一第133頁匯款申請書 13 101年6月5日 100萬元 許榮輝合庫光復南路分行匯入許文鼎合庫000帳戶 同上頁存款憑條 14 101年7月10日 50萬元 許榮輝合庫古亭分行匯入許文鼎合庫000帳戶 同上頁存款憑條 15 101年7月25日 50萬元 許榮輝華南南門分行匯入許文鼎合庫000帳戶 原審卷一第134頁匯款回條聯 16 101年8月22日 100萬元 同上 同上 17 101年9月3日 100萬元 同上 同上 18 101年9月14日 50萬元 同上 原審卷一第135頁匯款回條聯 19 101年9月18日 100萬元 同上 同上 20 101年9月28日 40萬元 同上 同上 21 101年10月4日 50萬元 同上 原審卷一第136頁匯款回條聯 22 101年10月9日 50萬元 同上 同上 23 101年10月12日 20萬元 許榮輝華南古亭分行匯入許文鼎合庫000帳戶 同上頁存款憑條 24 101年10月15日 30萬元 同上 原審卷一第137頁存款憑條 25 101年11月28日 50萬元 同上 同上 26 101年12月18日 150萬元 許榮輝華南南門分行匯入許文鼎合庫000帳戶 同上頁匯款回條聯 27 102年1月17日 150萬元 許榮輝華南古亭分行匯入許文鼎合庫000帳戶 原審卷一第138頁存款憑條 28 102年1月22日 100萬元 許榮輝華南古亭分行匯入許文鼎國泰世華銀行松山分行帳戶 同上頁匯款申請書代收入傳票 29 102年2月4日 70萬元 同上 同上 30 102年2月5日 150萬元 許榮輝華南古亭分行匯入許文鼎合庫000帳戶 原審卷一第139頁存款憑條 31 102年2月19日 80萬元 同上 同上 32 102年2月23日 30萬元 同上 同上 33 102年3月7日 120萬元 許榮輝合庫光復南路分行匯入許文鼎合庫000帳戶 原審卷一第140頁存款憑條 34 102年3月11日 140萬元 許榮輝合庫古亭分行匯入許文鼎國泰世華銀行松山分行帳戶 同上頁匯款申請書代收入傳票 35 102年3月18日 50萬元 許榮輝合庫古亭分行匯入許文鼎合庫000帳戶 原審卷一第141頁存款憑條 36 102年5月2日 300萬元 許榮輝合庫古亭分行匯入許文鼎國泰世華銀行松山分行帳戶 同上頁匯款申請代收入傳票 37 102年5月21日 200萬元 許榮輝合庫古亭分行匯入許文鼎國泰世華銀行松山分行帳戶 原審卷一第142頁匯款申請書代收入收據 38 102年6月6日 50萬元 同上 同上頁匯款回條聯 39 102年10月14日 200萬元 許榮輝一銀古亭分行匯入許文鼎一銀永春分行帳戶 同上頁取款憑條存根聯 40 102年10月17日 200萬元 許榮輝華南公館分行帳戶匯入許文鼎一銀永春分行帳戶 原審卷一第143頁匯款回條聯 41 102年10月24日 50萬元 許榮輝華南南門分行匯入許文鼎一銀永春分行帳戶 同上 42 102年11月4日 30萬元 許榮輝一銀古亭分行匯入許文鼎一銀永春分行帳戶 同上頁取款憑條存根聯 43 102年11月7日 10萬元 許榮輝一銀古亭分行匯入許文鼎彰銀永春分行帳戶 原審卷一第144頁匯款申請書回條 44 102年11月11日 50萬元 同上 同上 45 102年11月27日 150萬元 許榮輝華南南門分行匯入許文鼎一銀永春分行帳戶 同上頁匯款回條聯 46 102年12月5日 35萬元 許榮輝華南南門分行匯入許文鼎彰銀永春分行帳戶 原審卷一第145頁匯款回條聯 47 103年3月18日 50萬元 許榮輝一銀古亭分行匯入許文鼎一銀永春分行帳戶 原審卷一第146頁取款憑條存根聯 48 104年1月22日 30萬元 許榮輝土銀古亭分行匯入許文鼎台銀松山分行帳戶 原審卷一第147頁匯款申請書 49 104年2月16日 60萬元 同上 同上 50 104年2月26日 100萬元 同上 同上 51 104年3月2日 20萬元 同上 原審卷一第147頁匯款申請書 52 104年3月9日 90萬元 同上 同上 53 104年3月11日 90萬元 同上 同上 54 104年3月30日 35萬元 同上 原審卷一第149頁匯款申請書 55 104年4月13日 15萬元 同上 同上 56 104年6月2日 3萬元 同上 同上 57 104年7月7日 8萬元 同上 原審卷一第150頁匯款申請書 58 104年7月13日 15萬元 同上 同上 59 104年8月3日 9萬元 同上 同上 60 104年8月6日 3萬元 許榮輝一銀古亭分行匯入許文鼎台銀松山分行帳戶 原審卷一第151頁匯款申請書回條 61 104年9月14日 10萬元 許榮輝土銀古亭分行匯入許文鼎台銀松山分行帳戶 同上頁匯款申請書 99年至104年共計 5,993萬元 附表3：樺資公司主張許文鼎自行匯予許榮輝之金額 編號 日期 金額 交付方式 卷證 1 99年8月12日 350萬元 自許文鼎合庫000帳戶匯入許榮輝合庫000帳戶 原審卷二第249頁、前審銀行卷第343頁 2 99年11月11日 100萬元 自許文鼎合庫000帳戶匯入許榮輝華南銀行帳戶 原審卷二第248頁、前審銀行卷第347頁 3 100年3月1日 300萬元 自許文鼎合庫000帳戶匯入許榮輝合庫000帳戶 原審卷二第250頁、前審銀行卷第357頁 4 100年5月18日 150萬元 自許文鼎合庫000帳戶匯入許榮輝華南銀行帳戶 原審卷二第300頁反面、前審銀行卷第363頁 5 100年10月17日 50萬元 自許文鼎合庫000帳戶匯入許榮輝合庫000帳戶 原審卷二第251頁反面、前審銀行卷第375頁 6 100年11月18日 200萬元 同上 原審卷二第251頁、前審銀行卷第379頁 7 101年1月6日 200萬元 同上 原審卷二第251頁、前審銀行卷第381頁 8 101年8月3日 200萬元 許文鼎匯入許榮輝合庫000帳戶 原審卷二第252頁 9 101年11月16日 50萬元 同上 同上 40萬元 10 102年2月8日 80萬元 自許文鼎合庫000帳戶匯入許榮輝合庫000帳戶 原審卷二第251頁、前審銀行卷第407頁 11 102年4月1日 300萬元 許文鼎匯入許榮輝合庫000帳戶 原審卷二第253頁 12 102年7月9日 380萬元 許文鼎匯入許榮輝一銀帳戶 原審卷三第12頁 13 102年7月18日 100萬元 同上 同上 14 102年8月23日 100萬元 同上 原審卷三第12頁反面 15 104年6月16日 18萬元 自許文鼎台銀松山分行帳戶匯入許榮輝一銀帳戶 原審卷三第14頁、前審銀行卷第182頁 16 104年9月22日 150萬元 自許文鼎台銀松山分行帳戶匯入許榮輝土銀帳戶 原審卷二第338頁、前審銀行卷第196頁