違反麻醉藥品管理條例

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台上字第一九一二號 　　上訴人　甲○○ 右上訴人因違反麻醉藥品管理條例案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八十四 年七月二十七日第二審判決（八十四年度上訴字第一一三四號，起訴案號：台灣嘉義 地方法院檢察署八十三年度偵字第四三九四、四四三七、併辦案號：同署八十四年度 偵字第一三三九號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 原判決關於連續非法販賣化學合成麻醉藥品部分撤銷，發回台灣高等法院台南分院。 其他上訴駁回。 理 由 撤銷發回部分 本件原判決認定上訴人甲○○基於意圖營利之概括犯意，連續於民國八十三年七月二 十九日晚八時許及同月三十日晚七時許，先後二次出售安非他命予王贊中，價格新台 幣（下同）三千元及五千元，八十三年九月一日二十三時三十五分許，經警在嘉義市 東區盧厝九十八號甲○○住處搜索，扣得塑膠吸管一支、鋁箔紙一卷、吸食器一組、 留有安非他命殘渣之塑膠袋一個等情。因而維持第一審論處上訴人連續非法販賣化學 合成麻醉藥品累犯罪刑之判決，駁回其第二審此部分之上訴，固非無見。 惟查：㈠警察在上訴人住處所查扣之吸食器等物，僅係供其吸用安非他命之用（其涉 犯非法吸用安非他命經原審判處罪刑確定），並未查獲供販賣安非他命之證物，原判 決僅憑王贊中先後不一之供述據為論處上訴人販賣安非他命之罪證，自屬難昭折服。 王贊中非法吸用安非他命係由上訴人帶警前往查獲，已據警員鄭滄義、吳鴻柾供證無 異。王贊中在警訊所為不利上訴人之供證，有無如上訴人所陳係遭挾怨誣陷，自應詳 加參酌（見第一審卷第四十二、五十一頁）。㈡上訴人在歷審辯稱：其未販賣安非他 命，僅曾夥同王贊中同往嘉義大林向綽號「歪鷄」之楊懷源購買安非他命（見第一審 卷第四十二頁背面、原審卷第二十四頁）。王贊中在第一審偵、審中亦為相同之供證 （見偵查卷第十頁背面、第一審卷第四十二頁）。從而楊懷源是否確有其人，其曾否 涉犯非法販賣安非他命，自有詳予調查參酌之必要，原審未行調查，遽行判決，顯有 應於審判期日調查之證據而未予調查之違法。綜上所述，應認原判決此部分有撤銷發 回更審之原因。 上訴駁回部分 按上訴得對於判決之一部為之，未聲明為一部者，視為全部上訴。本件上訴人非法吸 用安非他命部分，其最重本刑為三年以下有期徒刑，屬刑事訴訟法第三百七十六條第 一款所列案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，為該法條所明定。此部分 既經第二審判決，自不得再行上訴於第三審法院，上訴人竟就原判決全部聲明不服， 應認此部分上訴為不合法，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段、第三百九十七條、第四百零一條， 判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 四 月 二十五 日 最高法院刑事第三庭 審判長法官 蔡 詩 文 法官 莊 登 照 法官 鄭 三 源 法官 洪 明 輝 法官 蔡 清 遊 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 五 月 二 日