違反藥事法等

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台上字第二九四九號 　　上　訴　人　甲○○ 　　選任辯護人　郭玉山律師 　　　　　　　　蕭麗琍律師 右上訴人因違反藥事法等案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國八十四年九月十 九日第二審判決（八十四年度上易字第一五八○號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢 察署八十四年度偵字第九○五八號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 原判決撤銷，發回台灣高等法院高雄分院。 理 由 本件原判決認定上訴人甲○○未具中醫師資格，竟對外自稱為神聖中醫診所之中醫師 ，而於民國八十三年九月間某日，在高雄縣大社鄉某紙箱工廠內，為罹患尿毒症之吳 永森診療，擅自執行醫療業務，並為配合其醫療業務，在某不詳處所，未經許可，擅 自製造中藥調配之「陰陽粉」、「清風散」及不知名之中藥丸。並先後二次在上開紙 箱工廠內，將之交與吳永森服用。嗣吳永森之症狀惡化，急救無效，於八十三年十一 月十二日死亡，經其妻顏秀英檢舉，並提出甲○○交與吳永森服用之偽藥「陰陽粉」 一包（八五公克，驗後淨重七○‧五公克）、「清風散」一罐（十九‧七公克，驗後 淨重十四‧七公克）及不知名中藥丸十一罐等情，因而撤銷第一審判決，改判依牽連 關係從一重論處上訴人製造偽藥罪刑，固非無見。 惟查：㈠依原判決認定之事實，上訴人未具醫師資格，擅自執行醫療業務，為罹患尿 毒症之吳永森診療，並擅自製造中藥調配之「陰陽粉」、「清風散」及不知名中藥丸 供吳永森服用，嗣「吳永森之症狀惡化」，急救無效，於八十三年十一月十二日死亡 等情，如果無訛，則吳永森之死亡，與上訴人之未具醫師資格，擅自執行醫療業務， 並投以擅自製造之藥物有無關連？亦即吳永森之病情惡化，導致死亡，與上訴人之擅 自執行醫療業務，為其診療，是否因此延誤其正當之治療，或上訴人之投以擅自製造 之偽藥間，有無相當之因果關係，關涉上訴人所為，是否另涉因業務上之過失致人於 死罪刑？與本件有無裁判上之一罪關係？原審未予查明。㈡依卷內資料，上訴人除坦 承有製造並交付吳永森「陰陽粉」外，始終否認有交付「清風散」及該不知名之中藥 丸予吳永森服用之情事，而據吳永森之妻顏秀英供稱：伊並未見過上訴人，係由「王 曉玲」介紹，並陪同吳永森前往上訴人處診療及取藥等語（第一審卷第十五頁正、反 面），倘所供不虛，則該所謂之「清風散」及「不明中藥丸」究何來？是否亦係上訴 人所調製及交付？即非無深入詳予探求之餘地，自有傳喚王曉玲，究明事實真相之必 要，原審未予查明，率依顏秀英之指訴，認該二種藥物，亦係上訴人所製造，並給與 ，亦嫌速斷。㈢扣案之「陰陽粉」等三種藥物，雖經行政院衛生署藥物食品檢驗局檢 驗，但僅檢出未具有 sulfisoxazole等西藥成分，並未檢出其主要成分為何（警卷第 十五至第十七頁）？原審亦未進一步查明，或函送有關機關檢驗其成分，再送行政院 衛生署鑑定是否係屬藥物及偽藥，率認各該物品係屬藥物，且係未經核准而擅自製造 之偽藥，復未說明其認定之理由及依據，亦有未當，上訴意旨指摘原判決違法，非無 理由，認應發回更審，期臻翔適，關於違反醫師法部分，因原判決認與製造偽藥部分 有方法結果之牽連關係，併予發回。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 六 月 十九 日 最高法院刑事第四庭 審判長法官 莊 來 成 法官 王 德 雲 法官 謝 俊 雄 法官 林 永 茂 法官 白 文 漳 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 六 月 二十四 日