違反公職人員選舉罷免法等罪

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台上字第三三八九號 　　上 訴 人　甲○○ 　　　　　　　乙○○ 右上訴人等因違反公職人員選舉罷免法等罪案件，不服台灣高等法院中華民國八十四 年十一月十六日第二審判決（八十四年度上訴字第五二二一號，起訴案號：台灣新竹 地方法院檢察署八十三年度偵字第一○六九四、一一二八二號，八十四年度偵字第二 五四七號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 原判決關於甲○○、乙○○部分撤銷，發回台灣高等法院。 理 由 本件原判決認定上訴人甲○○係民國八十三年底臺灣省省議會省議員苗栗縣選區候選 人陳超明之初中同學，於該次選舉期間，為使陳超明順利當選，於八十三年十一月底 某日，基於交付賄賂之概括犯意，在苗栗縣頭份鎮○○路六四○號上訴人頭份鎮後庄 里里長乙○○住處，將新台幣（下同）一萬元賄賂交給乙○○，約定有投票權之乙○ ○留取部分賄款後，應於八十三年十二月三日投票選舉日圈選陳超明，另基於犯意聯 絡，請乙○○將其餘部分款項共同向有投票權之人交付賄賂，而約其將投票權為一定 行使投給陳超明，乙○○收受該款後，除留下五千元供己用，於前開選舉日投票給陳 超明外，於同年十二月二日即投票前一日傍晚，至苗栗縣頭份鎮後庄里二鄰鄰長葉三 郎之家中，因葉三郎外出，乙○○遂按每票一千元交付五千元給葉三郎之女葉日枝， 請葉日枝將該賄款轉交葉三郎，約定葉三郎囑其家中有投票權之人含葉三郎本人在內 五人，於前開選舉日投給陳超明，葉日枝於收受該賄款後，在葉三郎返家後，即將該 賄款轉交葉三郎，並告知乙○○之要求，葉三郎遂於投票時，亦將其選票投給陳超明 （葉三郎部分，業經原審法院另案審理）等情。因而維持第一審分別論處甲○○共同 連續對於有投票權之人交付賄賂，而約（贅載「定」）其投票權為一定之行使及乙○ ○共同對於有投票權之人交付賄賂，而約（贅載「定」）其投票權為一定之行使暨有 投票權（漏載「之」）人收受賄賂，而許以其投票權為一定之行使罪刑，併均予諭知 緩刑之判決，駁回彼等在第二審之上訴，固非無見。 惟查㈠原判決認定上訴人甲○○對有投票權之乙○○交付賄賂，約其投票給陳超明部 分，未據檢察官起訴，原審何以得加審判，原判決未說明其理由，已有未備。且收受 賄賂罪以他人有行使賄賂之事實為前提，原判決認定上訴人甲○○對有投票權之乙○ ○交付賄賂及上訴人乙○○有投票權之人收受賄賂，所依憑之證據為甲○○交付一萬 元給乙○○，而乙○○留下五千元，並於投票時投給陳超明。然乙○○於偵查中供稱 ：「甲○○在我給他名單時，交給我一萬元，叫我交際用，找認識的人支持陳超明」 ，「後來投票前，我拿了五千元給葉三郎，另外買了一千多元香煙，其他三千多元我 留著，因為我自己也有投票權，我也有去投票給陳超明，我家裡共有二票」（見八十 三年度偵字第一○六九四號偵查卷二十九頁正背面），則能否謂甲○○於交付一萬元 給乙○○時，有以其中五千元向乙○○行使賄賂意思，而分別論甲○○以對有投票權 人交付賄賂罪，論乙○○以有投票權人收受賄賂罪，殊堪研求。㈡原判決理由雖說明 上訴人乙○○所犯刑法第一百四十三條第一項之有投票權人收受賄賂罪，於偵查中自 白，減輕其刑，然事實欄並無該項偵查中自白之記載，是其理由失其依據，自屬無可 維持。㈢公職人員選舉罷免法第九十條之一第五項規定，犯第一項之罪，在偵查中自 白者，減輕其刑，原判決理由記載上訴人乙○○所犯該罪，於偵查中自白，乃竟未依 上開規定減輕其刑，亦有判決不適用法則之違法。以上或為上訴意旨所指摘，或為本 院得依職權調查之事項，應認有發回更審之原因，至原判決不另諭知無罪部分，基於 審判不可分原則，應併發回。又本件上訴人乙○○所犯有投票權人收受賄賂罪部分， 雖屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款所列之案件，惟於修正刑事訴訟法施行前，原 得上訴於第三審法院，且已繫屬於法院，依刑事訴訟法施行法第五條第一項規定，仍 應依施行前之法定程序終結之，附此敍明。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 七 月 十一 日 最高法院刑事第九庭 審判長法官 謝 家 鶴 法官 羅 一 宇 法官 吳 昭 瑩 法官 花 滿 堂 法官 陳 世 淙 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 七 月 十八 日