違反麻醉藥品管理條例

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台上字第三五三二號 　　上 訴 人　台灣高等法院檢察署檢察官 　　被　　告　甲○○ 右上訴人因被告違反麻醉藥品管理條例案件，不服台灣高等法院中華民國八十五年四 月十六日第二審判決（八十五年度上訴字第三三四號，起訴案號：台灣桃園地方法院 檢察署八十四年度偵字第五六七二號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 原判決關於甲○○販賣化學合成麻醉藥品部分撤銷，發回台灣高等法院。 理 由 本件原判決認定被告甲○○與已判刑確定之張國威共同意圖營利，基於販賣化學合成 麻醉藥品安非他命之概括犯意，由張國威於民國八十四年四月十八日晚間十一時，在 彰化縣員林鎮○○路二十四號三樓三○一室，將價值約新台幣（下同）九萬元之安非 他命三兩交由被告販賣，被告取得安非他命後返回其桃園縣中壢市○○街八十二巷八 之一號之住處分裝，透過有共同販賣意圖已判刑確定之王奉三對外尋找買主，如有人 欲買，王奉三即撥000000000號呼叫器聯絡被告交貨時間、地點，王奉三於 取得安非他命後，即在中壢市內壢保齡球館，以每公克一至二千元之價格，賣給綽號 「阿君」、「阿明」及「小胖」等不詳姓名之友人，王奉三則自其中抽取零點二公克 至零點三公克之安非他命從中牟利，前後共約十次，嗣經警在被告住處，搜出安非他 命三大包（毛重六十一點九五公克、淨重五十九‧一六公克）、一小包（毛重一點五 七公克、淨重一點三九公克）等情。因而撤銷第一審此部分判決，仍論處被告共同連 續非法販賣化學合成麻醉藥品（累犯）罪刑，固非無見。惟查：㈠、刑法第五十九條 之酌量減輕其刑，必於犯罪之情狀確可憫恕，以宣告法定最低度之刑猶嫌過重者，始 有其適用。被告前因賭博罪，受有期徒刑之宣告，於八十二年十二月一日易科罰金執 行完畢，仍不知悔改，復夥同張國威、王奉三意圖營利，先後販賣安非他命約十次， 似此情節，在客觀上殊不足引起一般同情，殊難認為有可憫恕之處，原判決猶復引用 刑法第五十九條減輕其刑，自屬失當。㈡、刑法上之連續犯，係指一次即可成罪之行 為，而以連續之意思，對於同一性質之法益，予以反覆數次之侵害者而言，故必須以 連續之意思對於同一性質之法益，予以數次侵害者，乃為連續犯。原判決認定被告販 賣安非他命約十次，惟究竟於何時以如何之價格，販賣若干分量之安非他命給何人， 未詳細調查予以具體記載，自難謂合。仍須詳加調查予以記載始足為適用法律之依據 。檢察官上訴意旨執以指摘原判決不當，非無理由，應認原判決關於被告販賣安非他 命部分，有撤銷發回更審之原因。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 七 月 十九 日 最高法院刑事第二庭 審判長法官 施 文 仁 法官 陳 炳 煌 法官 張 淳 淙 法官 洪 文 章 法官 蔡 清 遊 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 七 月 二十三 日