違反麻醉藥品管理條例

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台上字第四九四六號 　　上 訴 人　台灣高等法院高雄分院檢察署檢察官 　　被　　告　甲○○　男 　　　　　　　　　　　（另案台灣澎湖監獄執行） 　　　　　　　乙○○　女 　　　　　　　　　　　（另案台灣屏東監獄竹田分監執行） 右上訴人因被告等違反麻醉藥品管理條例案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國 八十五年六月二十五日第二審更審判決（八十五年度上更㈠字第七十三號，起訴案號 ：台灣高雄地方法院檢察署八十四年度偵字第一○六○一號），提起上訴，本院判決 如左： 主 文 原判決撤銷，發回台灣高等法院高雄分院。 理 由 本件原判決以公訴意旨略以：被告甲○○、乙○○意圖營利，基於概括犯意，先後在 高雄市○○區○○路三○一巷六號四樓、同市○○○路四七五號六樓，非法販賣安非 他命予綽號「東東」「阿海」「泰仔」等人，每次新台幣（下同）二千元或五千元不 等，因認被告等犯有非法販賣化學合成麻醉藥品罪嫌云云。經審理結果，認不能證明 被告等犯罪，因而維持第一審諭知被告兩人無罪之判決，駁回檢察官在第二審之上訴 ，固非無見。 惟按非法販賣化學合成麻醉藥品罪不以販入復賣出為必要，若係基於營利意圖而販入 ，雖未及賣出，仍屬非法販賣既遂，其後復分次賣出，與先前之販入行為，均為非法 販賣犯行而構成連續犯。查警方依法監聽被告甲○○之電話，有其向人購入安非他命 之聯絡紀錄（聲監字第七○八號卷第四、五頁）；陳某在警訊中更供稱向綽號「阿海 」之人，以每兩三萬五千元購得安非他命多次（警局卷第四頁反面）；偵查中坦承「 我意思有要拿回來賣，但沒買主，希望判輕一點」（偵查卷第三十七頁反面），則其 等係意圖營利而販入安非他命，似已構成本罪。再查甲○○警訊中雖稱「我與乙○○ 將安非他命分裝成小包，是有朋友向我們調貨時用的，沒有販賣圖利……」，繼謂「 向我調貨的……有東東、阿海、泰仔……每次調貨的數量為二千元或五千元不等」（ 均見警局卷第四頁），以其多次販入、數量頗大，又經查扣分裝鏈袋一百三十七個， 得否謂僅係與人互通有無，全無得利意圖，自非無疑。原審遽認此部分不構成非法販 賣化學合成麻醉藥品罪，理由尚有未備，況以營利目的而販入後，縱平價或低於原價 售出，既係出於先前得利之目的所為，似仍構成本罪。縱檢察官未就販入部分起訴， 如賣與「東東」等人部分成立非法販賣化學合成麻醉藥品罪，依審判不可分原則，販 入部分亦為已受請求之事項而應加以審究，原判決認其未經起訴，亦屬未洽。上訴意 旨指摘原判決不當，非無理由，應認仍有發回更審之原因。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 十 月 十七 日 最高法院刑事第九庭 審判長法官 謝 家 鶴 法官 羅 一 宇 法官 吳 昭 瑩 法官 花 滿 堂 法官 陳 世 淙 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 十 月 二十三 日 Ｔ