煙毒

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台覆字第一七六號 　　被　告　甲○○ 右被告因煙毒案件，經台灣高等法院台南分院中華民國八十五年四月二十五日終審判 決（八十四年度上訴字第二二四九號，起訴案號：台灣嘉義地方法院檢察署八十四年 度偵字第二六六七、二六八一、二七○四號）後，送請覆判，本院判決如左： 主 文 原判決關於甲○○部分撤銷，發回台灣高等法院台南分院更審。 理 由 本件原判決認定被告甲○○與綽號「小白」之不詳姓名成年男子共同基於販賣毒品海 洛因營利之概括犯意聯絡及行為分擔，以被告所有（○七）0000000號電話機 及（○七）0000000代號二二四三號呼叫器供作販賣毒品海洛因之聯絡工具， 先後於㈠自民國八十四年四月初某日起至同年六月八日前之四、五日止，在高雄市小 港區○○○路一六○巷二號被告住處，以每小包毒品海洛因新台幣（下同）三千元不 等之價格，每次一包，連續售賣予王贊銘七次，販毒所得計三萬元。㈡另於八十四年 四月中旬某日起至同年六月初某日止，被告與綽號「小白」之男子，共同在上址或該 址附近等地，以每錢毒品海洛因一萬元之價格，分別以如原判決附表一所示之重量、 包數、價錢，連續售賣予林慶仕六次，販毒所得計有四十三萬元。被告與綽號「小白 」之男子共同為上開販毒行為，販毒所得總共計六十七萬元。嗣於同年六月八日十六 時三十分許，為警在上開被告住處查獲，並扣得被告所有供販賣毒品海洛因所用之電 子磅秤一台及聯絡用之（○七）0000000代號二二四三號呼叫器一具等情。因 而撤銷初審關於被告部分之判決，改判仍論被告以共同連續販賣毒品罪刑（無期徒刑 ），固非無見。惟查：㈠科刑之判決書，須將認定之犯罪事實詳記於事實欄，然後於 理由內逐一說明其憑以認定之證據，以使事實與理由兩相一致，方為合法；倘事實欄 已有敍及，而理由內未加說明，是為理由不備，理由內已加說明，而事實欄無此記載 ，則理由失其依據，均足以構成撤銷之原因。原判決認定被告與綽號「小白」之男子 共同連續出售毒品海洛因予王贊銘七次，販毒所得共計三萬元，但並未說明其憑以認 定被告等售賣毒品海洛因予王贊銘所得共計三萬元之依據，已非無判決理由不備之可 議。且依原判決之認定，被告等售賣毒品海洛因予王贊銘七次，販毒所得計三萬元。 又售賣毒品海洛因予林慶仕六次，販毒所得計有四十三萬元（見原判決第四頁第六－ 十行）。依此核算結果，其販毒所得總額，應係四十六萬元，但原判決事實欄及理由 欄卻分別載稱「販毒所得總共有六十七萬元」（見原判決第四頁第十、十一行，第二 十六頁第十六、十七行）。再者，原判決事實欄認定被告出售毒品海洛因予王贊銘七 次、林慶仕六次，則其售賣毒品海洛因之行為總共應係十三次，但判決理由欄則載稱 ：「販賣予其二人之次數多達十四次」（見原判決第十一頁第六、七行），非但事實 之記載前後互相齟齬，且判決理由論述與事實之記載亦不盡一致，均難謂無判決理由 矛盾之違誤。㈡被告於八十五年一月二十四日曾提出調查證據聲請狀，聲請訊問證人 吳靜雯，查明其是否知悉警察人員以協助其獲釋為交換條件，利誘林慶仕（按林慶仕 與吳靜雯係夫妻關係）供出毒品海洛因係向被告購買之不利證詞（見原審卷第一一二 頁）。原審雖曾傳喚證人吳靜雯，但第一次因住址欠詳，第二、三次則因遷移不明而 均遭退回（見原審卷第一六七、一八五、一九八頁）。原審既認有訊問證人吳靜雯之 必要，經予傳喚未到，且經共同被告陳文宏於八十五年三月十五日具狀陳報吳靜雯之 住址為「高雄市苓雅區○○○路六十三號十五樓之七十四」（見原審卷第一九九、二 ○○頁），原審竟未按址予以傳訊，率行判決，復未於判決理由內說明其何以毋庸傳 訊之理由，非但職權調查之能事猶有未盡，抑且判決理由未臻完備。何況，即使被告 曾售賣物品與王贊銘、林慶仕無訛；然該物品何以確屬肅清煙毒條例第二條規定所指 之毒品﹖原判決亦無一詞加以論列說明，併嫌未洽。綜之，原判決關於被告甲○○部 分事實之認定既有不當，應予撤銷發回更審。末查犯肅清煙毒條例之罪者，以地方法 院或其分院為初審，高等法院或其分院為終審，除㈠地方法院或其分院判處死刑或無 期徒刑而未經上訴之案件；或㈡高等法院或其分院判處死刑或無期徒刑之案件，或駁 回對於初審法院判處死刑或無期徒刑之上訴案件，應自判決送達被告之次日起，分別 於二十日或十日內，將卷宗證物送最高法院覆判外，被告對終審法院之判決並無聲請 覆判之權，此觀該條例第十六條之規定自明。是被告之聲請覆判僅係促請原法院為職 權之發動，本院既仍應依覆判程序辦理，對於被告之聲請覆判，自毋庸另從程序上予 以駁回，附此敍明。 據上論結，應依肅清煙毒條例第十七條第三款，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 八 月 八 日 最高法院刑事第八庭 審判長法官 紀 俊 乾 法官 吳 雄 銘 法官 劉 敬 一 法官 洪 清 江 法官 李 璋 鵬 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 八 月 十四 日