煙毒

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台覆字第二一號 　　被　　　告　甲○○ 　　選任辯護人　羅明通律師 右被告因煙毒案件，經台灣高等法院中華民國八十四年十一月二十一日終審判決（八 十四年度上更㈠字第三九六號，起訴案號前台灣台北地方法院士林分院檢察署八十三 年度偵字第二一七七號）後，送請覆判，本院判決如左： 主 文 原判決撤銷，發回台灣高等法院更審。 理 由 本件原判決認定被告甲○○曾犯煙毒案件多次，復犯行賄罪，均經法院判處有期徒刑 確定，最後之有期徒刑執行，於民國八十年六月七日執行完畢，仍不知悛悔。復意圖 營利，並基於概括之犯意，先由被告向綽號「阿成」之人以每台兩新台幣（下同）四 萬五千元之價格販入毒品後，再利用吳麗美（業經判處應執行有期徒刑十一年確定） 位於台北市○○街四十一巷三號五樓之一室現居處之000－0000號電話作為與 買受者之聯絡工具，由吳麗美連續接聽電話幫助接洽販賣毒品，於八十三年二月間在 台北市○○○路大屯飯店旁，以每錢一萬元之價格連續賣售毒品海洛因與林坤山（另 案判刑）施用二次。其後，於八十三年二月二十二日下午六時許在台北市○○路二七 八巷二弄十五號三樓林坤山住處逮獲林某後，林某供出係以上開電話向不詳姓名綽號 「都仔」之販毒者購買，遂由林某配合警方聯絡佯裝欲購買毒品，迨翌日（二月二十 三日）下午一時二十分許，警方帶同林坤山至上址之大屯飯店旁埋伏，見被告騎乘車 牌ＥＣＧ－五四六號機車及吳麗美牽同小狗均在該處散步徘徊，經警上前盤查，始知 吳女之現居處台北市○○街四十一巷三號五樓之一室即係上開電話設置處，嗣在被告 騎乘之機車坐墊行李箱內查獲毒品海洛因一包（淨重九十二‧九八公克，袋重八‧七 七公克，純度百分之五四‧○一，純質淨重五○‧二二公克）等情，因而維持初審論 處被告連續販賣毒品（累犯）罪刑之判決，駁回被告在終審之上訴，固非無見。 惟查：㈠按共同被告之陳述，如無瑕疵，且就其他方面調查又與事實相符，固得採為 其他共同被告論罪科刑之基礎，倘其陳述尚有瑕疵，則在未究明前，遽採為論罪科刑 之依據，即難認為適法。原判決認被告有販毒犯行，係以共同被告林坤山供稱：「我 持有海洛因是向綽號「都仔」所購買，每一錢一萬元，我向他購買二次了」及「我都 以電話連絡000－0000號而大都約在台北市大屯飯店門口見面購買。」為其依 據。然被告當場被查獲之海洛因重達九十二‧九八公克，且成塊狀分成二包，則每包 重量應為五十公克許，與林坤山所述以壹萬元購買海洛因一錢重（見偵查卷第二十三 頁反面）之交易數量及習慣，顯不相同。又查獲警員陳緯庭、莊志士、黃嘉興等人雖 證稱：逮捕被告後林坤山供明係向其購買毒品。但被告出現時，林坤山何以未即指認 供警逮捕，竟任其在附近散步徘徊﹖且查獲被告地點係在大屯飯店旁並非飯店門口， 則林坤山之供述是否仍有瑕疵可指，非無疑問，原審未究明前，遽採為論罪科刑之依 據，不無速斷。㈡依原判決犯罪事實及理由均認定本件係林坤山遭警查獲後即配合警 方以000－0000號電話連絡販毒者在大屯飯店交貨。惟八十三年二月二十二、 二十三兩日林坤山住處使用之電話000－0000號與吳麗美居所電話000－0 000號間均無通話紀錄，此有交通部台灣北區電信管理局函可稽（見一審卷第一一 ○頁及一六四頁），則原判決亦難謂無認定事實不依證據之違法。㈢本件查獲被告之 經過，究係先在被告機車上查獲毒品後再搜索吳麗美住處﹖抑先搜索吳麗美住處後再 在被告機車上查獲毒品﹖此與認定被告有無販毒行為，不無關係，實情究何﹖原審未 詳加調查，明白審認，亦嫌粗疏，原判決之認定事實尚有未當，應認仍有發回更審之 原因。 據上論結，應依肅清煙毒條例第十七條第三款，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 一 月 三十一 日 最高法院刑事第五庭 審判長法官 莊 來 成 法官 王 德 雲 法官 謝 俊 雄 法官 林 永 茂 法官 白 文 漳 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 二 月 七 日