煙毒

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台覆字第二三五號 　　上訴人即被告　甲○○ 右被告因煙毒案件，經台灣高等法院中華民國八十四年十二月二十日終審判決（八十 四年度上訴字第六三七六號，起訴案號：台灣板橋地方法院檢察署八十三年度偵字第 一三一九一號）後，就販賣毒品部分，依職權送請覆判，並經被告提起上訴，本院判 決如左： 主 文 原判決關於甲○○販賣毒品部分撤銷，發回台灣高等法院更審。 其他上訴駁回。 理 由 販賣毒品部分： 本件原判決認定被告甲○○，與其同居人陳瑞宜（已判刑確定）共同基於概括犯意， 意圖營利，連續多次於原判決附表三（下稱附表三）編號一、編號二之１所列時、地 ，販賣毒品海洛因。嗣被告復個別承同上販賣毒品之概括犯意，並意圖營利，先後二 次於附表三編號二之２所列時、地，販賣毒品海洛因。迨於附表三所列之時、地，為 警查獲，並扣得如附表三所載之物品等情。因認第一審判決論處被告共同連續販賣毒 品罪刑（累犯，判處無期徒刑，褫奪公權終身），為無不合，予以維持，駁回被告此 部分在第二審之上訴，固非無見。 惟查陳瑞宜供稱：「甲○○身上查獲之現金新台幣（下同）十二萬元，並非販賣毒品 之贓款，他說是自他老婆帳戶內領出的」「甲○○說是回家向他老婆偷拿的，要帶我 去南部」云云（見第一審卷㈠第九十頁、卷㈡第九十八頁），證人即被告之妻郭芳君 亦證稱：「被扣之十二萬元，是案發前之一天上午甲○○回家來拿走的，分局打電話 來說甲○○出事，我趕緊去看我放置在衣櫥內之錢，已不見了……」等語（見偵查卷 第九十六頁、第九十七頁），上述有利於被告之證據，何以不足採信，原判決未加說 明，遽依肅清煙毒條例第十三條第一項之規定將扣案之十二萬元，逕認為販賣毒品所 得之財物，予以宣告沒收，顯有理由不備之違法。又有罪之判決書，對於犯罪事實， 必須詳加認定，明確記載，始足為適用法律之基礎。本件原判決事實欄僅泛稱：「被 告與其同居人陳瑞宜共同基於概括之犯意，連續多次於附表三編號一、編號二之１所 列時、地，販賣毒品海洛因。嗣被告復個別承同上販賣毒品之概括犯意，並意圖營利 ，先後二次於附表三編號二之２所列時地，販賣毒品海洛因」云云，然其究係賣給何 人﹖出售數量多寡﹖每包價格多少﹖出售幾次﹖則未明確記載，詳加認定，且無附表 三，可供查對，併有可議。原判決既有上述認定事實不當之違法，應認原判決關於被 告販賣毒品部分，有撤銷發回更審之原因。又被告就販賣毒品部分之上訴，僅係促請 原審法院為職權之發動，本院既仍應依覆判程序辦理，對被告此部分之上訴，自毋庸 另從程序上予以駁回，併予指明。 施用毒品部分： 按犯肅清煙毒條例之罪，除死刑或無期徒刑之案件應送本院覆判者外，以地方法院或 其分院為初審，高等法院或其分院為終審，該條例第十六條規定甚明。本件上訴人甲 ○○因施用毒品案件，原審認第一審判決論處上訴人施用毒品罪（累犯），酌處有期 徒刑三年十月，駁回上訴人在第二審之上訴在案。依上開規定，自不得再向本院提起 上訴，上訴人竟就此部分向本院提起上訴，顯非合法，應從程序上予以駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，肅清煙毒條例第十七條第三款，判 決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 十一 月 七 日 最高法院刑事第三庭 審判長法官 蔡 詩 文 法官 莊 登 照 法官 洪 明 輝 法官 蔡 清 遊 法官 石 木 欽 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 十一 月 十五 日