侵占

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台非字第三五四號 　　上 訴 人　最高法院檢察署檢察總長 　　被　　告　甲○○ 右上訴人因被告侵占案件，對於台灣高等法院中華民國八十五年六月廿五日第二審確 定判決（八十五年度上易字第二五二○號，起訴案號：台灣板橋地方法院檢察署八十 四年度偵字第一八八九九號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如左： 主 文 原判決及第一審判決關於宣告緩刑違背法令部分撤銷。 理 由 非常上訴理由稱：「按前未曾受有期徒刑以上刑之宣告，或前受有期徒刑以上刑之宣 告，執行完畢或赦免後，已逾五年而再受二年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告者， 始得宣告緩刑；刑法第七十四條有明文規定，本件被告前於八十四年五月間，因犯偽 造文書罪，經台灣板橋地方法院於八十四年十二月十三日判處有期徒刑三月，因未據 被告上訴而確定（見該院八十四年度訴字第一八二○號案卷），乃本件第一審法院以 被告犯侵占罪於八十五年三月五日判處被告有期徒刑三月時，竟諭知緩刑三年，自有 適用法則不當之違背法令，原審未察，遽予駁回檢察官之上訴，自有違誤，案經確定 ，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正」等語 。 本院按依刑法第七十四條規定得宣告緩刑者，以未曾受有期徒刑以上刑之宣告，或前 受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後五年以內未曾受有期徒刑以上刑之宣告 為條件，是判決前已受有期徒刑以上刑之宣告尚未執行，或執行完畢或赦免後，未滿 五年者，即不得於後案宣告緩刑，本件被告前於八十四年五月間，因偽造文書罪，經 台灣板橋地方法院於八十四年十二月十三日判處有期徒刑三月，因未據上訴，而告確 定，有該院八十四年度訴字第一八二○號判決可稽，則被告嗣因本件侵占案件，第一 審法院於八十五年三月五日判決時，即不得宣告緩刑，乃竟對被告所處有期徒刑三月 時，併宣告緩刑三年，原審未察遽以駁回檢察官之第二審上訴，依上開說明，俱有適 用法則不當之違背法令，案經確定，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由，惟原判決及 第一審判決，尚非不利於被告，僅應由本院將其宣告緩刑違背法令部分撤銷，以資糾 正。 據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款前段，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 十二 月 四 日 最高法院刑事第四庭 審判長法官 莊 來 成 法官 王 德 雲 法官 謝 俊 雄 法官 林 永 茂 法官 洪 耀 宗 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 十二 月 九 日