違反藥事法

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　　八十五年度台非字第四八號 　　上訴人　最高法院檢察署檢察總長 　　被　告　甲○○ 右上訴人因被告違反藥事法案件，對於台灣高等法院台南分院中華民國八十四年十一 月二十二日第二審確定判決（八十四年度重上更㈢字第二二八號，起訴案號：台灣台 南地方法院檢察署八十一年度偵字第一五八三號），認為違背法令，提起非常上訴， 本院判決如左： 主 文 原判決關於宣告緩刑違背法令部分撤銷。 理 由 非常上訴理由稱：「按前未曾受有期徒刑以上刑之宣告，或前受有期徒刑以上刑之宣 告，執行完畢或赦免後，已逾五年而再受二年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告者， 始得宣告緩刑，刑法第七十四條有明文規定。本件被告前於八十三年一月間，因違反 麻醉藥品管理條例等罪，經台灣高等法院台南分院於八十四年九月二十一日判處有期 徒刑三年六月確定，有台灣台南地方法院八十三年度訴字第一五三四號、台灣高等法 院台南分院八十四年度上訴字第三○○號判決書正本可稽。乃原判決以被告違反藥事 法，於八十四年十一月二十二日判處被告有期徒刑一年二月時，對此應於審判期日調 查之證據而未予調查，竟諭知緩刑四年，其宣告緩刑係在被告前受有期徒刑以上刑之 宣告確定五年以內，依上開說明其諭知緩刑自有適用法則不當之違背法令。案經確定 ，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正」等語 。 本院按受二年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，認為以暫不執行為適當者，雖得宣 告二年以上，五年以下之緩刑，但以㈠未曾受有期徒刑以上刑之宣告者。㈡前受有期 徒刑以上刑之宣告執行完畢或赦免後，五年以內未曾受有期徒刑以上刑之宣告者為限 ，刑法第七十四條定有明文。本件被告甲○○於民國八十三年一月間，因違反麻醉藥 品管理條例等罪，於民國八十四九月二十一日，經台灣高等法院台南分院以八十四年 度上訴字第三○○號刑事判決，判處有期徒刑三年六月確定，有台灣台南地方法院檢 察署刑案資料查註紀錄表，及同署刑事執行案件進行單附卷可稽（附於台灣台南地方 法院檢察署八十五年度執他字第三號執行卷宗內）。而被告於八十年十一月間某日起 ，至八十一年一月二十一日止，又因犯違反藥事法罪，經台灣高等法院台南分院於八 十四年十一月二十二日，以八十四年度重上更㈢字第二二八號撤銷第一審判決，判處 有期徒刑一年二月時，被告前既已曾受有期徒刑三年六月之宣告確定，竟併宣告緩刑 四年，自屬於法有違。案經確定，非常上訴執以指摘，洵有理由，因原判決尚非不利 於被告，本院僅將其關於違背法令部分撤銷，以資糾正。 據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款前段，判決如主文。 中 華 民 國 八十五 年 三 月 十四 日 最高法院刑事第三庭 審判長法官 蔡 詩 文 法官 莊 登 照 法官 鄭 三 源 法官 洪 明 輝 法官 蔡 清 遊 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十五 年 三 月 二十一 日