違反麻醉藥品管理條例

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十六年度台上字第二五一八號 　　上 訴 人　甲○○ 　　　　　　　乙○○ 右上訴人等因違反麻醉藥品管理條例案件，不服台灣高等法院中華民國八十五年十二 月三十一日第二審判決（八十五年度上訴字第四四五六號，起訴案號：台灣台北地方 法院檢察署八十五年度偵字第四二七一號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 原判決關於甲○○、乙○○非法販賣化學合成麻醉藥品部分撤銷，發回台灣高等法院 。 其他上訴駁回。 理 由 本件分兩部分說明之。 非法販賣化學合成麻醉藥品部分： 原判決認定上訴人甲○○、乙○○明知化學合成麻醉藥品安非他命，依法不得非法持 有及販賣。竟基於意圖營利非法販賣之概括犯意，自民國八十五年一月中旬起，在不 詳處所，以每兩低於新台幣（下同）二萬五千元之價格，向不詳姓名之人販入安非他 命；復以其台北市○○路○段二四五巷五十二弄三十一號五樓住處做為聯絡販賣安非 他命之處所。並自民國八十五年元月二十日起，以每星期五千元之代價僱用上訴人乙 ○○運送安非他命給買主之工作。販賣方法係由甲○○以電話和買主約好時間、敍明 乙○○之特徵後，由乙○○負責將安非他命送至甲○○住處附近之「白鬚公廟」，即 有不詳姓名之人交錢給乙○○，乙○○即將安非他命交給該不詳姓名之人，再將價款 收回予甲○○。至八十五年二月七日晚上九時許，共非法販賣安非他命五次，其中二 次每次二兩，另三次各一兩，每兩販售價格均為二萬五千元。嗣於八十五年二月七日 晚上九時許，在台北市○○路○段二四五巷五二弄三十一號大門前，乙○○持有欲非 法販賣之安非他命二包外送時，經警查獲。再由乙○○帶同警察至甲○○住處，當場 查扣得預備供非法販賣之安非他命十一包，共計扣得安非他命十三包，淨重四七七‧ 六三公克（驗餘四七四‧七八公克）。及預供分裝安非他命之塑膠袋三十個等情。因 而維持第一審論處上訴人甲○○、乙○○共同連續非法販賣化學合成麻醉藥品罪刑之 判決，駁回上訴人等關於此部分第二審上訴。固非無見。 惟查，㈠、檢察官公訴意旨，僅指訴甲○○與判決無罪確定之丁永忠、周坤山、董惠 華，共同意圖營利，基於販賣安非他命之概括犯意，僱用乙○○負責送交安非他命與 買主云云，並未起訴甲○○、乙○○有意圖販賣而「販入」安非他命之犯罪事實。乃 原判決却認定甲○○、乙○○基於意圖營利非法販賣之概括犯意，自八十五年一月中 旬起，在不詳處所，向不詳姓名之人「販入」安非他命等情，而未敍明其何以得併予 審判之理由，亦未論敍認定此部分事實所憑之證據及其理由，自嫌判決不備理由之違 誤。㈡、原判決認定甲○○販賣安非他命，係由其先以電話和買主洽妥買賣，約好交 貨時間、地點，再由乙○○送交安非他命與買主等情。倘使無訛，則乙○○於八十五 年二月七日晚上九時許，在攜帶安非他命二包外送途中被警查獲，係已着手販賣安非 他命之犯行而未遂，惟原判決理由並未說明此部分事實係犯麻醉藥品管理條例第十三 條之一第三項、第二項第一款之非法販賣麻醉藥品未遂罪責，自屬不適用法則之疏誤 。㈢、原審依憑乙○○在警訊中之自白為論罪之證據。惟乙○○於偵查及第一審審理 中一再主張，該警訊筆錄係警員自行製作後，再命伊簽名，伊未曾看過該份警訊筆錄 之內容云云（見偵查卷第五十三頁、第一審卷第十二頁背面），此項抗辯關係該份警 訊筆錄之記載是否真實﹖是否出於葉某自由意志所為﹖能否為適法之證據﹖乃原審未 傳訊承辦警員查證，或作何調查，即逕認乙○○上開辯解「純屬無稽之言」，其自白 並非不可採云云，尚與證據法則有違。上訴人等上訴意旨，均指摘原判決此部分為不 當，非無理由，應認有撤銷發回更審之原因。 非法吸用化學合成麻醉藥品部分： 按刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審 法院，法有明文。本件上訴人甲○○、乙○○吸用安非他命部分之案件，原審係依麻 醉藥品管理條例第十三條之一第二項第四款論處罪刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六 條第一款之案件。依首開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，上訴人 等竟復提起此部分上訴，顯為法所不許，應併駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四零一條、第三百九十五條前段，判 決如主文。 中 華 民 國 八十六 年 四 月 三十 日 最高法院刑事第十庭 審判長法官 吳 雄 銘 法官 池 啟 明 法官 陳 宗 鎮 法官 石 木 欽 法官 吳 火 川 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十六 年 五 月 六 日