違反麻醉藥品管理條例

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十六年度台上字第二六二八號 　　上 訴 人　乙○○ 　　　　　　　甲○○ 右上訴人等因違反麻醉藥品管理條例案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八十 六年二月二十八日第二審判決（八十五年度上訴字第一七七三號，起訴案號：台灣雲 林地方法院檢察署八十五年度偵字第一八五六、一九○一號），提起上訴，本院判決 如左： 主 文 原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。 理 由 本件原判決認定上訴人乙○○於民國八十年十二月三十一日，曾因違反麻醉藥品管理 條例案件。經原審判處有期徒刑八月，於八十一年十月九日執行完畢，竟不知悔改， 復意圖營利，基於概括之犯意，自八十五年一月初起至八十五年五月二十九日十二時 許止，在原判決附表所示之地點，以附表所示之數量及價格，將化學合成麻醉藥品安 非他命，非法販賣予鍾信達、黃孟龍及甲○○等人。於八十五年五月二十日九時四十 分，在雲林縣二崙鄉○○村○○路旁為警查獲，並扣得其所有預備販賣之安非他命六 包（共計毛重五‧七三公克）、分裝袋二十六個；復因警方懷疑在雲林縣西螺鎮○○ 路四十四號九九九車行，上訴人甲○○有出售安非他命，乃請沈哲立向甲○○佯稱欲 購買，甲○○、乙○○二人乃基於共同意圖營利販賣安非他命之犯意聯絡，由乙○○ 提供安非他命，甲○○負責與沈哲立聯絡、談妥價錢、交貨及收錢，乙○○將安非他 命送至九九九車行，並由甲○○轉交沈哲立及向沈哲立收取新台幣（下同）八千元時 ，為陪同到場之警員當場逮捕乙○○、甲○○，並扣得安非他命一包（毛重二‧七公 克），致該次未出售得逞等情。因而撤銷第一審不當之判決，改判分別論處上訴人乙 ○○連續非法販賣化學合成麻醉藥品累犯，上訴人甲○○共同非法販賣化學合麻醉藥 品未遂罪刑，固非無見。 惟查㈠原判決事實欄一面認定上訴人乙○○於原判決附表編號五號所示八十五年五月 二十九日，在雲林縣西螺鎮○○路四四號九九九車行內，以八千元價格，非法販賣安 非他命一包給上訴人甲○○；一面又認定該次係因警方懷疑甲○○有出售安非他命， 乃請沈哲立向甲○○佯稱欲購買，甲○○、乙○○二人乃基於共同意圖營利販賣安非 他命之犯意聯絡，由乙○○提供安非他命，甲○○負責與沈哲立聯絡、談妥價錢、交 貨及收錢，乙○○將安非他命送至九九九車行，並由甲○○轉交沈哲立及向沈哲立收 取八千元時，為陪同到場之警員當場逮捕乙○○、甲○○，並扣得安非他命一包（毛 重二‧七公克），致該次未出售得逞云云，殊屬矛盾。㈡前開七包扣押物，原審未送 鑑定，遽認均係安非他命，其中六包毛重五點七三公克，一包毛重二點七公克，尚嫌 速斷，難謂無應於審判期日調查之證據未予調查之違法。上訴意旨指摘原判決不當， 非全無理由，應認有發回更審之原因。至原判決不另諭知無罪部分，基於審判不可分 原則，應併發回。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。 中 華 民 國 八十六 年 五 月 八 日 最高法院刑事第九庭 審判長法官 羅 一 宇 法官 吳 昭 瑩 法官 花 滿 堂 法官 陳 世 淙 法官 曾 有 田 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十六 年 五 月 十五 日