貪污等罪

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十六年度台上字第六三五二號 　　上　 訴　 人　台灣高等法院檢察署檢察官 　　上訴人即被告　甲○○ 　　選 任辯護 人　詹益煥律師 　　上訴人即被告　乙○○ 右上訴人等因被告等貪污等罪案件，不服台灣高等法院中華民國八十五年十二月二十 四日第二審判決（八十四年度上訴字第五○八二號，起訴案號：台灣台北地方法院檢 察署八十四年度偵字第七九五七號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 原判決關於乙○○、甲○○部分撤銷，發回台灣高等法院。 理 由 本件原判決認定上訴人即被告乙○○係台北市政府警察局松山分局第三組偵查員，負 責偵辦該分局刑事案件業務，為依據法令從事公務之人員；另上訴人即被告甲○○係 前任松山分局警官（民國八十三年四月間退休）。自八十二年十一月間起至八十三年 九月間止，甲○○乘林忠原急需資金週轉，而以每月十二分之高利借款新台幣（下同 ）七、八百萬元予林忠原，取得與原本顯不相當之重利。經林忠原陸續清償，尚欠一 百五十萬元無力償還。甲○○乃於八十三年十一月廿四日上午十一時許，與年籍不詳 之成年男子綽號「小郭」、及綽號「哈仔」之鍾浦生（經另案判處罪刑）等人基於共 同犯意之聯絡，先由鍾浦生、「小郭」等人在臺灣臺北地方法院檢察署二樓偵查庭前 ，趁林忠原應訊後將其強押至台北市○○○路與長春路口之某地下室咖啡廳，嗣轉往 新生北路與長春路口之錢櫃ＫＴＶ及台北市○○路○段豪帝賓館五○一房內等處，由 鍾浦生、「小郭」輪流毆打林忠原成傷。甲○○亦趕到脅迫林忠原簽訂房屋租賃契約 書，並強行取走其支票、行動電話、呼叫器及現金等物，予以私行拘禁。至翌日（二 十五日）凌晨，林忠原乘機逃至台北市○○○路○段七九○巷五十九弄廿九號友人黃 高木處養傷。嗣於八十三年十一月二十七日晚間，乙○○與其妻李瑞櫻至黃高木處而 得知上情。黃高木乃請乙○○偵辦該案，乙○○當場應允受理林忠原報案，並向林忠 原索賄一百萬元。林忠原因經濟拮据無法負擔，經黃高木協調，始降為四十萬元。同 年十二月二日晚間，乙○○駕車陪同林忠原至松山分局報案，在車上林忠原先支付乙 ○○十八萬元。同年十二月六日晚間，乙○○以製作補強筆錄為由，再赴林忠原住處 接林忠原至松山分局，林忠原在其住處內再交付十二萬元予乙○○。同年十二月中旬 某日，林忠原為促使乙○○儘速偵辦，乃於台北市○○路四六五巷廿九弄六號一樓乙 ○○住處附近又交付十萬元予乙○○。乙○○對於職務上之行為，收受賄賂等情。因 而維持第一審論處乙○○依據法令從事公務之人員，對於職務上之行為，收受賄賂罪 刑；及甲○○共同私行拘禁罪刑部分之判決，駁回其二人在第二審之上訴。固非無見 。 惟查，㈠、乙○○犯罪之後，貪污治罪條例已於八十五年十月二十三日經總統明令修 正公布，其第五條第一項之法定本刑，由「處七年以上有期徒刑，得併科新台幣二百 萬元以下罰金。」提高為「處七年以上有期徒刑，得併科新台幣六千萬元以下罰金。 」而有新、舊法比較適用之問題。乃原判決未依刑法第二條第一項規定，論述究應適 用新法或舊法處斷之理由，自有理由不備之違誤。㈡、貪污治罪條例第七條明文，有 調查職務之人員犯該條例第五條第一項第三款之收受賄賂罪者，應加重其刑至二分之 一（修正前為加重其刑至三分之一）。原判決既認定乙○○係警局偵查員，有偵辦、 調查刑事案件之職責，而對於職務上之行為收受賄賂，但却未適用上述條文之規定加 重其刑，自有判決不適用法則之違誤。㈢、原審依憑告訴人林忠原、及證人黃高木之 證詞，資以認定乙○○犯罪。但乙○○於原審具狀陳稱，黃高木係受告訴人林忠原夥 同「調查員范乃琪」脅迫而作偽證，並提出其與黃高木、及林忠原與范乃琪之談話錄 音帶各一捲（含譯文）為證，請求調查證據（見原審卷第三卷第六十四頁至八十三頁 ）。由該譯文所載，黃高木說明被迫作證之情事；而林忠原與該范乃琪亦有言及本件 案情，客觀上難謂乙○○之聲請為無理由，且與黃高木、林忠原證詞之憑信力如何有 關，而應有調查之必要。原審未予調查，徒謂黃高木事後所為之錄音內容自無可採， 因認無再傳訊黃高木之必要云云，尚嫌未盡調查能事。㈣、原審係採信林忠原之指訴 而論處甲○○重利罪責。但林忠原於偵審中供稱，伊以重利向甲○○借貸，並介紹楊 榮生、謝菁菲夫妻以同一條件向甲○○告貸（見偵查卷第十八頁，原審卷第㈡卷第四 五頁）等情。倘屬無訛，則甲○○以同一條件借款予楊榮生部分，是否亦犯重利罪而 為起訴效力所及，即非無審究之必要。對原審未深入調查、審理，自欠允洽。㈤、甲 ○○自調查之初，即謂原係林忠原登報尋找金主，伊由此認識專門從事二胎放款業務 之林忠原，嗣伊借錢與林忠原，由林某自行轉貸與何經文、楊榮生、謝菁菲、李建國 等人，伊僅向林忠原收取月息一分八而已等語。該楊榮生、謝菁菲夫妻於另案林忠原 告訴其夫妻擄人勒贖案件審理時，證謂渠夫妻有向林忠原借貸五、六百萬元，不知何 以最後變成負債三千多萬元云云；而林忠原於該案中亦稱楊榮生夫妻欠伊三千多萬元 是實，有甲○○庭呈之筆錄（影本）在卷可稽（見同上卷第五六頁背面）。則前開甲 ○○之供述，似非無據。究竟實情如何﹖關係甲○○有無重利犯行，抑或與林忠原共 犯重利罪，或僅林忠原一人犯重利罪而已，原審就此未予釐清，致事實尚欠明確，本 院無從為適用法律當否之判斷。㈥、甲○○於原審具狀聲請傳訊鍾浦生（即綽號「哈 仔」者）及林炯明二人為證，證明伊未參與共同犯妨害自由罪（見同上卷第四四頁背 面），此與待證事實有關，惟原審未予傳訊，又未說明不予傳訊之理由，自屬可議。 檢察官及乙○○、甲○○上訴意旨，均指摘原判決關於乙○○、甲○○部分為不當， 非無理由，應認有撤銷發回更審之原因。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。 中 華 民 國 八十六 年 十 月 二十四 日 最高法院刑事第十庭 審判長法官 吳 雄 銘 法官 池 啟 明 法官 陳 宗 鎮 法官 石 木 欽 法官 吳 火 川 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十六 年 十 月 二十七 日