煙毒

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　八十六年度台覆字第一五四號 　　被　告　甲○○ 右被告因煙毒案件，經台灣高等法院台南分院中華民國八十六年八月二十日終審更審 判決（八十六年度上更㈠字第二七二號，起訴案號：台灣台南地方法院檢察署八十五 年度偵字第一一九四○、一二二○三號）後，送請覆判，本院判決如左： 主 文 原判決核准。 理 由 本件原判決認定被告甲○○曾於民國八十年間因煙毒案件，經台灣台南地方法院判處 有期徒刑三年六月確定，經送執行假釋中，猶不知悔改，復意圖營利，並基於概括之 犯意，自八十五年八月底某日起，以000000000號呼叫器為聯絡工具，在台 南市○○路○段四八四巷二四四弄三十三號林世雄住處及台南縣長榮中學等地點，連 續以每次新台幣（下同）二千元之代價，販賣毒品海洛因予林世雄五次；及分別於八 十五年八月間某日與同年九月間某日，在台南市○○路○段四八四巷二四○弄三十三 號杜忠德住處，連續以每次一千元之代價，先後販賣毒品海洛因予杜忠德二次，共計 販賣毒品所得一萬二千元；同年十月十二日下午三時，在台南市○○路○段一四三巷 二十三號前為警查獲，並扣得其所有意圖供販賣用之毒品海洛因八小包（淨重三‧九 三公克）及其所有供預備販賣毒品海洛因分裝用之空塑膠袋五十個，嗣於同年十月十 七日林世雄、杜忠德二人（均經判決確定）為警查獲非法施用毒品時，供出被告甲○ ○販賣毒品海洛因而查知上情等情。係以前開事實，業據證人林世雄、杜忠德分別於 警訊時及偵查中證述綦詳，並有自被告身上查獲之毒品海洛因粉末八小包（淨重三‧ 九三公克）及預備販賣毒品海洛因分裝用之空塑膠袋五十個扣案可證。而扣案之上開 粉末，經檢驗結果確係毒品海洛因，復有法務部調查局八十五年十一月二十五日陸 字第八五二一五八三四號鑑定通知書一紙在卷足稽。被告雖否認其有販賣毒品海洛因 犯行，辯稱：渠僅係與林世雄、杜忠德合資購買毒品海洛因，並未販賣毒品海洛因予 林世雄、杜忠德，扣案之毒品海洛因渠雖有販賣之念頭，但並沒有賣云云，何以係畏 罪卸責之詞；及證人林世雄、杜忠德於初審法院翻異彼等於警訊時及偵查中之所證， 均改稱彼等係與被告共同合資向案外人魏榮良購買毒品，並未向被告購買毒品之語， 無非基於與被告之情誼而為廻護被告，均不足採信，於理由內逐一指駁、說明。並說 明被告於終審法院聲請傳訊證人林世雄、杜忠德到庭對質一節，以該證人等於初審法 院審理時已翻異以前所為不利於被告之供證，而附和被告之辯解，並無證詞與被告所 辯互有對立矛盾之情形，自無命其與被告對質之必要。又被告於終審更審前聲請傳訊 查獲本件之警員陳清芳、倪宗文、林玉斌等證明上開二證人於被查獲時曾供出販毒者 為魏榮良，因警方循線逮捕未果，於破案壓力下，要求該證人等供出販毒者，該二證 人乃謊稱向被告購買毒品，亦無必要，於理由內詳加說明。而以海洛因係肅清煙毒條 例第二條所稱之毒品，被告意圖營利販賣毒品海洛因，核其所為，係犯該條例第五條 第一項之販賣毒品罪。其先後多次販賣毒品海洛因犯行，時間緊接，犯罪構成要件相 同，顯係基於概括犯意為之，應依連續犯論以一罪。又被告所犯法定刑為死刑或無期 徒刑，依法不得加重。再，其非法持有毒品海洛因之低度行為，已為販賣之高度行為 所吸收，不另論罪。因而撤銷初審關於被告販賣毒品部分之判決，改判仍適用肅清煙 毒條例第五條第一項、第十二條前段、第十三條第一項，刑法第十一條前段、第五十 六條、第三十七條第一項、第三十八條第一項第二款，審酌被告犯罪之動機、目的、 手段、殘害他人身心健康，嚴重危害社會秩序，犯罪後否認販賣毒品犯行，顯無悔意 等一切情狀，量處被告無期徒刑，宣告褫奪公權終身；扣案之毒品海洛因八小包（淨 重三‧九三公克）沒收銷燬，空塑膠袋五十個為被告所有供預備販賣毒品海洛因所用 之物，宣告沒收。至被告販賣毒品海洛因所得之一萬二千元及販賣毒品海洛因所用聯 絡工具000000000號呼叫器壹只，雖均未扣案，惟均不能證明業已滅失，應 併予宣告沒收。經核原判決認事用法並無違誤，應予核准。至被告不服原判決所具之 「覆判理由狀」所稱渠係與林世雄、杜忠德合資購買毒品，並非販賣毒品予林世雄及 杜忠德，台南市警察局第五分局警員所出具之監聽報告亦證明「經連日監聽發現外號 『阿斌』（即甲○○）與外號『杜財』（即杜忠德）、『世雄』（林世雄）二人連繫 互調毒品海洛因吸食，及被告毒癮發作，杜忠德供其毒品施用，而非杜忠德向被告購 買毒品」云云。經查原判決並未以上述監聽報告為判處被告犯罪之證據，自無採證違 法可言。而該「覆判理由狀」其餘所述各節，原判決理由已詳加說明，被告徒憑己見 漫加指摘，自屬誤會，併此敍明。 據上論結，應依肅清煙毒條例第十七條第一款，判決如主文。 中 華 民 國 八十六 年 十 月 十六 日 最高法院刑事第五庭 審判長法官 陳 錫 奎 法官 洪 清 江 法官 李 璋 鵬 法官 吳 昆 仁 法官 劉 介 民 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十六 年 十 月 二十 日