妨害兵役

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　八十六年度台非字第二二六號 　　上 訴 人　最高法院檢察署檢察總長 　　被　　告　甲○○ 右上訴人因被告妨害兵役案件，對於台灣南投地方法院中華民國八十五年十二月四日 第一審確定簡易判決（八十五年度埔刑簡字第一五五號，聲請簡易判決處刑案號：台 灣南投地方法院檢察署八十五年度偵字第二○五一號），認為違法，提起非常上訴， 本院判決如左： 主 文 原判決撤銷。 甲○○無罪。 理 由 非常上訴理由稱：「按妨害兵役治罪條例第十一條第一項第三款、第三項之罪，以後 備軍人之居住所遷移，無故不依規定申報為其要件，是行為人之遷移住居所未依規定 申報，如具有正當理由，即非無故，自不能以該罪相繩。本件原確定判決認定被告有 居住所遷移，無故不依規定申報之犯罪事實，無非以移案機關台中師管區司令部之函 文及後備軍人遷出未報年籍表、原召集令、南投縣團管區司令部妨害兵役報告書等為 據，惟查被告另因過失傷害案件，於八十四年十二月十七日經原審檢察署八十四年執 緝字第九二號指揮書發監執行有期徒刑四月，原審檢察署刑案資料查註紀錄表附於本 件八十五年度偵字第二○五一號偵查卷第六頁可稽。被告既已於八十四年十二月十七 日入監服刑，其未依規定申報居住所遷移，即具有正當理由，並非無故，乃原審不察 ，竟處以妨害兵役治罪條例第十一條第一項第三款、第三項之罪，顯屬於法有違，案 經確定，且於被告不利，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常 上訴，以資糾正。」 本院按判決適用法則不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。又 按妨害兵役治罪條例第十一條第一項第三款、第三項、第七條第二項之後備軍人居住 處所遷移，無故不依規定申報，致使點閱召集令無法送達罪，係以後備軍人有居住處 所遷移而無故不依規定申報之行為，為其成立要件。經查本件被告甲○○離去其原居 住之南投縣埔里鎮○○路十八號處所，致使南投縣團管區司令部於民國八十四年十二 月二十二日所發，指定其於八十五年一月十日前往埔里國中報到之點閱召集令無法送 達等情，固有原召集令、南投縣團管區司令部妨害兵役報告書、後備軍人遷出未報年 籍表等在卷可憑，惟被告係另案因過失傷害罪，經原審法院判處有期徒刑四月（八十 四年度交易字第五七號）確定，自八十四年十二月十七日起入監執行，刑期至八十五 年四月十六日屆滿，有台灣南投地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表附卷可稽，足見 被告於前揭點閱召集令送達及指定其報到之期間，係在監服刑，而非居住處所遷移， 無故不依規定申報，自不能令其擔負妨害兵役治罪條例第十一條第一項第三款、第三 項、第七條第二項之罪責，原判決依上開規定予以論罪科刑，顯有判決適用法則不當 之違法。案經確定，且不利於被告，非常上訴意旨執以指摘，為有理由，應由本院將 原判決撤銷，另為無罪之諭知，以資糾正。 據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款但書、第三百零一條第一項 ，判決如主文。 中 華 民 國 八十六 年 七 月 三十一 日 最高法院刑事第六庭 審判長法官 黃 劍 青 法官 劉 敬 一 法官 林 增 福 法官 林 文 豐 法官 邵 燕 玲 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十六 年 八 月 八 日