違反麻醉藥品管理條例

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　　八十六年度台非字第三二四號 　　上訴人　最高法院檢察署檢察總長 　　被　告　甲○○ 右上訴人因被告違反麻醉藥品管理條例案件，對於台灣宜蘭地方法院中華民國八十五 年一月十九日第一審確定判決（八十四年度訴字第四二九號，起訴案號：台灣宜蘭地 方法院檢察署八十四年度偵字第三○九九號），認為部分違法，提起非常上訴，本院 判決如左： 主 文 原判決關於甲○○部分撤銷，由台灣宜蘭地方法院依判決前之程序更為審判。 理 由 非常上訴理由稱：「按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第 三百七十八條定有明文，又受有期徒刑之執行完畢或受無期徒刑或有期徒刑一部之執 行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，刑法第四十七條亦有明定 。本件原判決以被告甲○○因犯非法吸用化學合成麻醉藥品之罪，經以累犯論處， 其理由係以被告甲○○曾於八十三年一月十日，因違反麻醉藥品管理條例之罪，經該 院判處有期徒刑七月確定，並於八十三年十一月二十四日執行完畢，有台灣宜蘭地方 法院檢察署刑案資料查註紀錄表在卷可稽，其於五年內再犯本罪，應成立累犯等情， 惟查該被告並無於八十三年一月十日有犯違反麻醉藥品管理條例罪，經判處有期徒刑 七月並於同年十一月二十四日執行完畢之情形，其他亦查無在本案犯罪之前，該被告 曾另犯他罪，經判處罪刑，而有於有期徒刑之執行完畢或受無期徒刑或有期徒刑一部 之執行而赦免後，五年內有再犯本罪之情事，原判決所引之刑案資料查註資料表亦無 其所處七月有期徒刑，業經執行完畢之記載（該部分應為通緝結案，見偵查卷第四頁 ），依首開法條規定，自不得依累犯論處，原判決未察，經依累犯予以論處並加重其 刑，其判決自有適用法則不當之違法。案經確定，且對被告不利，爰依刑事訴訟法 第四百四十一條、第四百四十三條規定，提起非常上訴，以資糾正。」等語。 本院按受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年 以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，固為刑法第四十七條 所明定。惟卷查台灣宜蘭地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表並無被告甲○○曾於民 國八十三年一月十日因違反麻醉藥品管理條例案件，經原審法院判處有期徒刑七月確 定，而於八十三年十一月二十四日執行完畢之前科紀錄，乃原判決竟引用上開台灣宜 蘭地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表認定被告為累犯，依法加重其刑，顯有適用法 則不當之違法。案經確定，且不利於被告，上訴人提起非常上訴，執以指摘，洵有理 由。且為維持被告審級利益，應將原判決此部分撤銷，由台灣宜蘭地方法院依判決前 之程序更為審判，以資救濟。 據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第二項前段，判決如主文。 中 華 民 國 八十六 年 十 月 九 日 最高法院刑事第五庭 審判長法官 陳 錫 奎 法官 洪 清 江 法官 李 璋 鵬 法官 吳 昆 仁 法官 劉 介 民 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十六 年 十 月 十六 日