違反毒品危害防制條例

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十七年度台上字第二七一九號 　　上　訴　人　甲○○ 右上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八十七 年五月二十六日第二審更審判決（八十七年度上更㈠字第四四號，起訴案號：台灣嘉 義地方法院檢察署八十五年度偵字第二五九二、三○○二號），提起上訴，本院判決 如左： 主 文 原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。 理 由 本件原判決認定上訴人甲○○意圖營利，基於概括之犯意，自民國八十四年十一月間 起至八十五年五月十八日下午四時止，將其向一不詳年籍姓名、綽號「阿宗」之男子 以每兩新台幣（下同）十一萬元販入之毒品海洛因，在高雄市○○路與光華路口之「 光華加油站」旁，連續多次販賣予羅財明（已經判處罪刑確定）。每次數量一兩，價 格為十六萬元，總計二十次，以資牟利。嗣經警方查獲羅財明販毒，羅某供出係向上 訴人販入毒品。警察乃責由羅某與上訴人聯絡，向其佯稱欲購買海洛因，上訴人即於 八十五年五月二十三日下午三時三十分許，前往約定交貨地點即高雄市○○路與光華 路口之「光華加油站」附近，經在場埋伏之警員當場查獲，並扣得上訴人所有供販賣 所用如原判決附表編號一、二所示之物等情。因而撤銷第一審關於上訴人販賣毒品部 分之判決，改判仍論處上訴人連續販賣毒品罪刑。固非無見。 惟查，㈠、原判決認定警察查獲羅財明後，責由羅某佯稱欲購買毒品而與上訴人聯絡 ，上訴人乃携帶毒品至約定之交貨地點，經埋伏警察當場查獲，並扣得供販賣所用之 毒品一節，倘屬無訛。則羅財明以電話聯繫向上訴人佯稱購買毒品時，上訴人有無承 諾販賣﹖否則其何以携帶「供販賣所用」之毒品前往交貨地點赴約﹖如上訴人確係承 諾販賣始携帶毒品前去交付，即有販賣毒品之犯意，所為是否已著手販賣毒品之犯行 而未遂，而應論以販賣毒品未遂罪名﹖尚非無深入研求之餘地。原審未予釐清，逕認 此部分事實，上訴人係意圖販賣而持有毒品應為販入毒品行為所吸收，不另論罪云云 （見原判決第六頁第十一、十二行），難謂允洽。㈡、本件查獲扣案之海洛因，經法 務部調查局鑑定結果，其淨重為三十六點八八公克，原判決理由亦論述如此（見原判 決第四頁第一至第三行）。乃其附表却記載為「淨重三十六點八公克」，自屬理由 矛盾之疏誤。上訴意旨指摘原判決不當，非無理由，應認仍有撤銷發回更審之原因。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。 中 華 民 國 八十七 年 八 月 二十 日 最高法院刑事第十庭 審判長法官 吳 雄 銘 法官 池 啟 明 法官 石 木 欽 法官 王 憲 義 法官 洪 清 江 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十七 年 八 月 二十四 日