殺人未遂

最高法院刑事判決　　　　　　　　　　　　　　　八十八年度台上字第三五一八號 　　上　訴　人　甲○○ 右上訴人因殺人未遂案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十七年十二月十七 日第二審判決（八十七年度上訴字第一○三七號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察 署八十六年度偵字第一八四九七號），提起上訴，本院判決如左： 主 文 上訴駁回。 理 由 按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由， 不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上 訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當， 或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合 時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件原判決撤銷第一審無罪之判 決，改處上訴人甲○○共同殺人未遂罪刑。已詳敍認定犯罪事實之依據及憑以認定之 理由，並對上訴人否認犯罪之辯詞，如何不足採信，均已依據卷內資料予以指駁及說 明，從形式上觀察，原判決並無任何違背法令之處。上訴人在警訊及偵查中之部分自 白，與目睹證人及被害人所述情節脗合，原判決因以事由上訴人而生，其且持玩具手 槍與共犯楊遠清同往尋釁，由楊某開槍殺人，自犯共同殺人未遂罪行，其證明力之判 斷及摒棄不採事後翻異迴護之詞，所為取捨均無不合。上訴意旨未依據卷證資料，具 體指摘原判決如何違背法令，置原判決之論敍於不顧，仍執前詞為事實上之爭辯，並 對原審採證認事之職權行使，任意指摘，難謂已符合首揭法定上訴要件，其上訴違背 法律上之程式，應予駁回。 據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。 中 華 民 國 八十八 年 七 月 一 日 最高法院刑事第七庭 審判長法官 謝 家 鶴 法官 洪 文 章 法官 花 滿 堂 法官 陳 世 淙 法官 洪 佳 濱 右正本證明與原本無異 書 記 官 中 華 民 國 八十八 年 七 月 十三 日