賭博

臺灣臺東地方法院刑事判決 112年度原易字第32號 公 訴 人 臺灣臺東地方檢察署檢察官 被 告 吳宗哲 指定辯護人 本院公設辯護人丁經岳 被 告 吳俊寬 陳柏蒼 沈旻翰 上列被告因賭博案件，經檢察官提起公訴（110年度偵字第3848 號、111年度偵字第564號、第1375號），本院判決如下： 主 文 丁○○共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以 新臺幣壹仟元折算壹日。又共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑 參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑 肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。未扣案之犯罪所 得新臺幣陸萬陸仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒 收時，追徵其價額。 戊○○共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以 新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之三星手機壹台、平板電腦壹台均 沒收；未扣案之犯罪所得新臺幣貳萬元沒收，於全部或一部不能 沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 乙○○共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以 新臺幣壹仟元折算壹日。未扣案之犯罪所得新臺幣陸萬陸仟元沒 收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 己○○共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以 新臺幣壹仟元折算壹日。未扣案之犯罪所得新臺幣壹仟捌佰貳拾 元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額 。 犯罪事實 一、丁○○、戊○○、乙○○、己○○、庚○○（由本院另行審結）與真實 姓名年籍不詳之上游組頭（下稱組頭），共同基於圖利供給 賭博場所與聚眾賭博之犯意聯絡，戊○○、乙○○、己○○、庚○○ 自民國109年1月起至110年11月22日止；丁○○自109年1月起至 110年3月16日為警查獲止，復另行起意自110年3月17日起至11 0年11月22日止。由丁○○、戊○○、乙○○及組頭合夥經營今彩53 9地下簽賭站，由丁○○、戊○○、乙○○各自以通訊軟體LINE（ 下稱LINE）收注，或由戊○○介紹賭客給己○○、庚○○收注，讓 己○○、庚○○賺取佣金之方式，聚集包含林建志（所涉部分另 由臺灣臺東地方檢察署署以112年度撤緩偵字第22號案件偵 辦中）、丙○○（所涉賭博罪嫌部分，另由本院審結）、綽號 「胡尼克」、「小花」、「麗妃」、「鳳英」、「阿龍」、 「巫偉中」、「游彼得」及其他不詳之不特定賭客簽注賭博 財物。其賭博方式係以臺灣彩券股份有限公司「今彩539」 當期開獎號碼作為輸贏依據，由賭客自1號至39號中簽選， 簽選單個號碼（俗稱「全車」）賭資新臺幣（下同）2,850 元，簽中可獲得彩金1萬8,500元至2萬1,200元不等；簽選2 個號碼（俗稱「二星」）賭資為72元至80元不等，簽中可獲 得彩金5,300元；簽選3個號碼（俗稱「三星」）賭資為70元 至80元不等，簽中可獲得彩金5萬3,000元至5萬7,000元不等 ；簽選4個號碼（俗稱「四星」）賭資為70元至80元不等， 簽中可獲得彩金53萬元至80餘萬元不等。若未簽中則賭資歸 莊家所有。其中「三星」、「四星」之賭資交由丁○○向上游 組頭簽注，「全車」、「二星」之賭資則由戊○○、丁○○、乙 ○○、上游組頭依25%、10%、15%、50%比例合組莊家與賭客對 賭。又各人收注「全車」、「二星」、「三星」、「四星」 時，另可從中分別抽取50元至100元不等、1元至3元不等、2 元至3元不等、2元至3元不等之佣金，以此方式牟利。 二、案經臺東縣警察局移送臺灣臺東地方檢察署檢察官偵查起訴 。　　 　　理 由 壹、程序事項： 一、本判決所引用之各該被告丁○○、戊○○、乙○○、己○○以外之人 於審判外之陳述，被告、辯護人及檢察官於本院審理時均同 意有證據能力(見本院卷第352頁、第375頁)，本院審酌上開 證據資料製作時之情況，尚無違法不當及證明力明顯過低之 瑕疵，作為證據使用均屬適當，依刑事訴訟法第159條之5第 1項之規定，認均得作為證據使用。 二、卷內所存其他經本院引用為證據之非供述證據，與本案待證 事實間均具有關聯性，且無證據證明係公務員違背法定程序 所取得，本院於審判期日並以提示或告以要旨等法定調查方 式予以調查，復經當事人對之表示意見，故認上開經本院引 用之非供述證據，均得作為證據使用。　　 貳、實體事項： 一、認定犯罪事實所憑之證據及理由 　㈠訊據被告對於上開犯罪事實均坦承不諱(見本院卷第352至353 頁、第376頁)，核與證人即同案被告庚○○於警詢、證人即同 案被告丙○○於警詢及檢察事務官詢問時之證述情節相符（見 偵二卷第27至32頁，偵三卷第51至58頁，交查三卷第13至15 頁），並有如附表所示之證據可佐，足認被告之任意性自白 均與事實相符而堪以採信。 ㈡綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行均堪認定，自均應 依法論科。 二、論罪科刑 ㈠核被告所為，均係犯刑法第268條前段之圖利供給賭博場所罪 、同條後段之圖利聚眾賭博罪。戊○○、乙○○、己○○自109年1 月起至110年11月22日止，圖利供給賭博場所及圖利聚眾賭博 之犯行；丁○○自109年1月起至110年3月16日為警查獲止，復 另行起意自110年3月17日起至110年11月22日止，圖利供給賭 博場所及圖利聚眾賭博之犯行，均係於密切接近之時間、地 點，持續實行之複次行為，依社會通念，符合反覆、延續性 之性質，均應評價為包括一罪之集合犯。又被告以一犯罪行 為，同時犯上開2罪名，為想像競合犯，均依刑法第55條規 定，從一重論以圖利聚眾賭博罪。 　㈡丁○○自109年1月起至110年3月16日止、自110年3月17日起至110 年11月22日止所為之圖利供給賭博場所及圖利聚眾賭博之2次 犯行，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。公訴意旨固認丁 ○○係自109年1月起至110年11月22日止為本件犯行，應論以集 合犯之一罪。惟集合犯固因其行為具有反覆、繼續之特質， 而評價為包括之一罪，然並非所有反覆或繼續實行之行為， 皆一律可認為包括之一罪，而僅受一次評價，故仍須從行為 人主觀上是否自始即具有單一或概括之犯意，以及客觀上行 為之時空關係是否密切銜接，並依社會通常健全觀念，認屬 包括之一罪為合理適當者，始足以當之，否則仍應依實質競 合關係予以併合處罰。尤以行為經警方查獲時，其反社會性 及違法性已具體表露，行為人已有受法律非難之認識，其包 括一罪之犯行至此終止，如猶再犯罪，則其主觀上顯係另行 起意而為，客觀上其受一次評價之事由亦已消滅，自不得均 再以集合犯論（最高法院110年度台上字第6058號判決意旨 參照）。是丁○○於110年3月16日為警查獲前之圖利聚眾賭博 犯行，於110年3月16日為警查獲時即告終止，故其於110年3 月17日起至110年11月22日止另行起意所為之圖利聚眾賭博犯 行，揆諸前揭說明，自不得與110年3月16日為警查獲前之犯 行論以集合犯之一罪，應另論一罪，公訴意旨認應論以集合 犯之一罪，容有未洽。　 　㈢被告與同案被告庚○○、組頭，就本件圖利聚眾賭博之犯行有 犯意聯絡及行為分擔，均應依刑法第28條規定，均論以共同 正犯。 　㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告不思以正當途徑取得財 物，提供賭博場所並聚眾賭博，藉此營利，不僅助長投機風 氣，更危害社會善良風俗，所為均屬不當；惟念及乙○○未有 被判處罪刑之紀錄，有其臺灣高等法院被告前案紀錄表1份 在卷可佐（見本院卷第319頁），兼衡被告犯後均坦承犯行 之態度，丁○○自陳受僱從事餐飲業，月收入約3萬元，須扶 養無業罹癌的母親，家庭經濟狀況勉持等語（見本院卷第36 5頁），戶役政資料所示高職畢業之智識程度等情（見本院 卷第17頁）；戊○○自陳受僱從事工地模板工作，月收入約3 至4萬元，須扶養妻子、3名未成年在學中之子女及不良於行 的母親，家庭經濟狀況勉持等語（見本院卷第365頁），戶 役政資料所示大學畢業之智識程度等情（見本院卷第19頁） ；乙○○自陳從事自由業，月收入2萬元，無須要扶養之人， 家庭經濟狀況勉持等語（見本院卷第365頁），戶役政資料 所示專科肄業之智識程度等情（見本院卷第21頁）；己○○自 陳從事鐵工工作，月收入3萬3,000元，須扶養斷腿無法工作 的父親，家庭經濟狀況勉持（見本院卷第383頁），戶役政 資料所示高中畢業之智識程度等情（見本院卷第23頁），及 丁○○、戊○○、己○○臺灣高等法院被告前案紀錄表所示各人之 素行（見本院卷第311至315頁、第323至324頁、第341至343 頁），復參酌被告參與犯罪之程度、犯罪動機、目的、手段 及犯罪所生損害等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並 均諭知易科罰金之折算標準。另審酌丁○○2次犯行之時間長 短、間隔、犯罪動機、犯罪情節、不法與罪責程度等總體情 狀綜合判斷，定其應執行之刑如主文所示及定應執行刑後易 科罰金之折算標準。 三、沒收 　㈠按供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行 為人者，得沒收之，刑法第38條第2項前段定有明文。次按 犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之；前二項之沒收，於 全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，刑法 第38條之1第1項前段、第3項分別定有明文。 　㈡丁○○部分 　⒈丁○○自109年1月起至110年3月16日止、自110年3月17日起至110 年11月22日止，為本件犯行，每月平均獲利約為3,000元，總 獲利為6萬6,000元等情，業據丁○○於本院審理時供述明確（ 見本院卷第363頁），為丁○○之犯罪所得，未據扣案，應依 前揭規定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收 時，追徵其價額。 　⒉至丁○○為本件犯行所用之手機，已於另案沒收銷燬等情，有 本院113年1月15日公務電話紀錄及地檢署執行資料各1份可 佐（見本院卷第297至307頁），自無庸再宣告沒收。 　㈢戊○○部分 　⒈本件扣案之三星手機1台、平板電腦1台，為戊○○所有，用以 為本件犯行所用之物，業據其供述明確（見本院卷第354頁 ），爰依前揭規定均宣告沒收之。 　⒉戊○○自109年1月起至110年11月22日止，為本件犯行，獲利2萬 元等情，業據戊○○於本院審理時供述明確（見本院卷第364 頁），為戊○○之犯罪所得，未據扣案，應依前揭規定宣告沒 收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額 。 　㈣乙○○部分 　⒈乙○○自109年1月起至110年11月22日止，為本件犯行，每月平 均獲利約為3,000元，總獲利為6萬6,000元等情，業據乙○○ 於本院審理時供述明確（見本院卷第363頁、第364頁），為 乙○○之犯罪所得，未據扣案，應依前揭規定宣告沒收，於全 部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。 　⒉至乙○○為本件犯行所用之IPHONE7手機，已損壞而遭丟棄等情 ，業據乙○○於本院審理時供述明確（見本院卷第363頁）， 亦未據扣案，且本身不具危險性或刑法上之非難性，倘予沒 收，除另使刑事執行程序開啟之外，對於乙○○犯罪行為之不 法、罪責評價並無影響，復不妨礙乙○○刑度之評價，對於沒 收制度所欲達成或附隨之社會防衛亦無任何助益，欠缺刑法 上重要性，爰不予宣告沒收。　　 　㈤己○○部分 　⒈己○○自109年1月起至110年11月22日止，為本件犯行，總獲利 為1,820元等情，業據己○○於本院審理時供述明確（見本院 卷第382頁），為己○○之犯罪所得，未據扣案，應依前揭規 定宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追 徵其價額。 　⒉又己○○供稱：本案是用戊○○的平板電腦投注，戊○○是把平板 電腦放我這，但沒有把平板電腦給我等語（見本院卷第382 頁），是己○○用以為本件犯行之平板電腦，既非己○○所有， 爰不在其所犯罪刑項下宣告沒收。 四、不另為無罪諭知部分 ㈠公訴意旨另以：被告上開所為，亦均涉犯修正前刑法第266條 第1項之賭博罪嫌等語（起訴書原認被告所為均係涉犯刑法 第266條第2項、第1項之以電子通訊賭博財物罪嫌，業經公 訴檢察官當庭更正為修正前刑法第266條第1項之賭博罪嫌） 。 ㈡按修正前刑法第266條第1項之普通賭博罪在成立上，係以「 在公共場所或公眾得出入之場所」作為要件。所謂「公共場 所」，係指特定多數人或不特定之人得以出入、集合之場所 ；所謂「公眾得出入場所」，係指非屬公共場所，而特定多 數人或不特定之人於一定時段得進出之場所。是網際網路通 訊賭博行為，究應論以修正前刑法第266條第1項之普通賭博 罪，抑應依社會秩序維護法第84條處罰，則以個案事實之認 定是否符合於「公共場所」或「公眾得出入之場所」賭博財 物之要件而定。於電腦網路賭博而個人經由私下設定特定之 密碼帳號，與電腦連線上線至該網站，其賭博活動及內容具 有一定封閉性，僅為對向參與賭博之人私下聯繫，其他民眾 無從知悉其等對賭之事，對於其他人而言，形同一個封閉、 隱密之空間，在正常情況下，以此種方式交換之訊息具有隱 私性，故利用上開方式向他人下注，因該簽注內容或活動並 非他人可得知悉，尚不具公開性，即難認係在「公共場所」 或「公眾得出入之場所」賭博，不能論以修正前刑法第266 條第1項之賭博罪，惟如合於社會秩序維護法第84條規定之 要件，則依該法予以處罰。（最高法院107年度台非字第174 號判決要旨參照）。 ㈢經查，被告固均坦承於上開犯罪事實欄所示之時間為賭博財 物之犯行。惟本件係被告以LINE與賭客聯絡，由賭客向被告 下注後，被告再以對賭或上網登入帳號下注等方式為賭博犯 行等情，業據丁○○、戊○○、乙○○、己○○供承在卷（見偵一卷 第15頁、第88至90頁、第150至151頁、第204至207頁，偵二 卷第14至17頁，偵三卷第15至19頁，交查一卷第10至11頁、 第14至15頁、第18至19頁、第29至31頁），此種賭博方式， 既係以LINE、網站等具封閉性之聯繫方式為之，其他民眾自 無從知悉其等對賭之事，揆諸前揭說明，以此種具隱密性而 非可由他人知悉方式向他人下注，自難認係在「公共場所」 或「公眾得出入之場所」賭博，與修正前刑法第266條第1項 之要件未合，不能論以修正前刑法第266條第1項之賭博罪。 公訴意旨認被告所為均涉犯修正前刑法第266條第1項之賭博 罪，尚有未洽，就此部分本應為被告無罪之諭知，然此部分 如成立犯罪，亦與被告上開有罪部分均具有想像競合犯之裁 判上一罪關係，爰不另為無罪之諭知。 據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，判決如主文。 本案經檢察官於盼盼提起公訴，檢察官陳薇婷、甲○到庭執行職 務。 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　19　　日 　　　　　　　　　刑事第二庭 審判長法 官 朱貴蘭 法 官 李承桓 法 官 藍得榮 以上正本證明與原本無異。 如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應 敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日 內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切 勿逕送上級法院」。 書記官 邱仲騏 中　　華　　民　　國　　113 　年　　2 　　月　　19　　日 附錄本案論罪科刑法條：　　　　　　　　　　　　　　 中華民國刑法第268條　　 意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處三年以下有期徒刑， 得併科九萬元以下罰金。　 附表 編號 證據名稱 出處 1 丁○○、乙○○間LINE對話紀錄翻拍照片 偵一卷第33、54至63、68頁 2 丁○○、翰翰（己○○）間LINE對話紀錄翻拍照片 偵一卷第23、64至66、213至215頁 3 丁○○、新港寬仔（戊○○）間LINE對話紀錄翻拍照片 偵一卷第25至27、47至53、69至85頁 4 丁○○、胡尼克（蔡耀政）間LINE對話紀錄翻拍照片 偵一卷第29至31、35頁 5 丁○○、林建志間LINE對話紀錄翻拍照片 偵一卷第67頁 6 丁○○、哲彥間LINE對話紀錄翻拍照片 偵一卷第119至121頁 7 戊○○分別與「巫偉中」、「游彼得」等不特定賭客間LINE對話紀錄翻拍照片 偵一卷第123至127頁 8 臺東縣警察局刑事警察大隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各4份、扣押物品清單及扣案物照片各2份 偵一卷第219至223、229至233、239至244頁，偵二卷第87至91頁，偵三卷第137至143頁 9 戊○○、庚○○間LINE對話紀錄截圖 偵二卷第19至22頁 10 庚○○、林建志間LINE對話紀錄戴圖 偵二卷第49至70頁 11 臺東縣警東河鄉農會支票存摺存款對帳單 偵二卷第71至72頁 12 戊○○、丙○○間LINE對話紀錄截圖 偵三卷第63至98頁 13 語音檔譯文資料 偵三卷第99至101頁 14 本院扣押物品清單2份 本院卷第55、57頁